по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

20 000$ и никакой обязательной продажи валюты

 

Наталья Титова, Валерий Папакуль,

Юридическая фирма «АПИЦЕС ЮРИС», тел: 220-16-85

 

По информации, озвученной Министерством иностранных дел Республики Беларусь (далее - МИД), на 1 декабря 2001 г. в стране насчитывалось почти 3,5 тыс. коммерческих организаций с иностранными инвестициями с заявленным уставным фондом около 800 млн. долл. США. Из этой суммы порядка 500 млн. долл. заявлены в качестве иностранных инвестиций.

На самом деле цифры небольшие. К тому же следует иметь в виду количество организаций, которые находятся в стадии ликвидации, и тот факт, что основная часть этих инвестированных миллионов приходится на долю двух-трех десятков иностранных компаний.

Набирающая темп кампания по очередному привлечению в республику иностранных инвестиций также вызывает определенные сомнения.

Ни для кого не является секретом, что самая действенная агитация – это установление простых и понятных правил игры, действующая система гарантий и льгот, а также эффективная работа государственных органов.

К сожалению, уже на этапе консультаций об условиях ведения бизнеса в Республике Беларусь, подготовки учредительных документов и регистрации, потенциальных инвесторов ожидает масса труднообъяснимых сложностей.

Как показывает практика, потенциальные инвесторы по-прежнему достаточно оптимистично смотрят на условия развития  своего бизнеса в Республике Беларусь. Такое мнение формируется в основном исходя из международных соглашений о  взаимном содействии осуществлению и взаимной защите инвестиций, нормативных актов, регулирующих процесс создания и деятельности организаций с иностранными инвестициями, а также официальной информации государственных органов.

Да и фирмы, консультирующие иностранных инвесторов, что греха таить, подчас умалчивают о возможных трудностях при регистрации и деятельности таких организаций в Республике Беларусь. Их трудно в чем-то упрекнуть – для многих помощь в регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями является основным источником дохода.

С другой стороны, консультанты также несут ответственность за то, чтобы донести до иностранного инвестора объективную информацию об инвестиционном климате в республике, а также обо всех плюсах и минусах ведения бизнеса в Республике Беларусь.

В настоящей статье разговор пойдет о нюансах создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Законодательные акты

Вполне понятно, что условия создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями предельно упорядочены и регламентированы законодательством Республики Беларусь. К основным нормативным актам в этой сфере относятся:

–<<< Декрет Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 № 11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 16.11.2000 № 22) >>> (далее – Декрет № 11);

–<<< Декрет Президента Республики Беларусь от 12.02.1997 № 2 «О декларировании доходов и имущества физических лиц в Республике Беларусь» с изменениями и дополнениями >>> (далее – Декрет № 2);

–<<< Декрет Президента Республики Беларусь от 27.02.2001 № 6 «Об упорядочении предоставления льгот по налогам и таможенным платежам» >>> (далее – Декрет № 6);

–<<< Инвестиционный кодекс Республики Беларусь от 22.06.2001 >>> (далее – Кодекс);

–<<< Постановление Министерства иностранных дел Республики Беларусь от 19.12.2000 № 174 «О совершенствовании работы по государственной регистрации предприятий с иностранными инвестициями» >>> (далее – Постановление № 174).

Понятие и формы совместной и иностранной коммерческой организации

В зависимости от доли иностранных инвестиций в уставном фонде коммерческие организации с иностранными инвестициями подразделяются:

а) на коммерческие совместные организации – юридические лица Республики Беларусь, уставный фонд которых состоит из доли иностранного инвестора, эквивалентной не менее чем 20 000 долл. США, и доли физических и (или) юридических лиц Беларуси;

б) коммерческие иностранные организации – юридические лица Республики Беларусь, в уставном фонде которых иностранные инвестиции (в эквиваленте не менее чем 20 000 долл. США) составляют 100%.

Таким образом, коммерческие организации с иностранными инвестициями являются резидентами Республики Беларусь.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями могут создаваться в следующих формах:

– общество с ограниченной ответственностью;

– общество с дополнительной ответственностью;

– открытое акционерное общество;

– закрытое акционерное общество;

– частное иностранное унитарное предприятие (только для коммерческих иностранных организаций, создаваемых одним учредителем – физическим или юридическим лицом).

Субсидиарная ответственность учредителей (участников)

Кодекс не предусматривает субсидиарной ответственности учредителей (участников), собственников имущества коммерческой организации с иностранными инвестициями при недостаточности имущества юридического лица. Вместе с тем, по общему правилу, возможность возложения субсидиарной (дополнительной) ответственности на учредителей (участников), собственников имущества юридического лица предусмотрена п. 3 ст. 52 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК).

Исходя из этого, в учредительных документах по требованию МИДа в обязательном порядке указывается упомянутый пункт ГК: «Если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Создание коммерческих организаций с иностранными инвестициями

В соответствии со ст. 81 ГК коммерческая организация с иностранными инвестициями может быть создана путем:

– ее учреждения. В этом случае необходимо произвести регистрацию вновь создаваемого юридического лица;

– в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (акций) в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций;

– приобретения предприятия как имущественного комплекса в целом или его части.

Во втором и третьем случае необходимо иметь в виду, что сумма приобретения доли участия (акций) или в целом предприятия должна превышать 20 000 долл. США в эквиваленте. В противном случае необходимо увеличивать уставный фонд до указанных размеров.

Далее мы подробнее остановимся на самом распространенном варианте создания коммерческой организации с иностранными инвестициями – е¸ учреждении и регистрации.

Порядок учреждения и регистрации

Коммерческая организация с иностранными инвестициями считается созданной с момента е¸ государственной регистрации. Что прежде всего интересует иностранного инвестора перед совершением данной процедуры?

Во-первых, есть ли разница между совместным предприятием и иностранным предприятием? Если в совместном предприятии (по ГК – «коммерческая совместная организация») доля иностранного участника составляет более 30% от заявленного уставного фонда, то между ней и иностранным предприятием (по ГК – «коммерческая иностранная организация») нет никаких принципиальных отличий по гарантиям, налогообложению, льготам по налоговым и таможенным платежам.

Во-вторых, насколько необходимо регистрировать именно коммерческую организацию с иностранными инвестициями? Нет необходимости регистрировать коммерческую организацию с иностранными инвестициями, если эта организация не будет производить продукцию, выполнять работы (оказывать услуги), относящиеся к продукции (работам, услугам) собственного производства; либо не будет ввозить в уставный фонд оборудование, относящееся к основным производственным фондам согласно Декрету № 6. Практически все основные льготы связаны с двумя этими условиями. И если раньше в любом случае приходилось регистрировать предприятие с иностранными инвестициями и вносить в уставный фонд не менее 20 000 долл. США, то с принятием ГК (ст. 77) иностранный инвестор вправе выступить учредителем обычной белорусской организации. В этом случае порядок регистрации и размер уставного фонда регулируется в соответствии с Декретом № 11.

Если все вышеперечисленные вопросы разрешены удачно, можно приступать к самой процедуре регистрации. Она содержит некоторый ряд необходимых и юридически значимых действий. Рассмотрим каждый из них подробно.

 

1. Согласование учредителями наименования коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Данная операция проводится в два этапа.

Первый этап согласования – это Мингорисполком (облисполком). Порядок согласования установлен <<< п. 21. Декрета № 11 >>>  и Порядком согласования наименований юридических лиц г. Минска, утвержденным решением Минского городского исполнительного комитета от 25.12.2000 № 1425 (далее – Решение № 1425).

Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Наименования унитарных предприятий должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (торговое, производственное, транспортное и т.д.). Не допускаются к согласованию в качестве наименований:

– наименования (в том числе фирменные), которые уже имеют другие лица и иные объекты (независимо от их ведомственной подчиненности);

– официальные названия государств (как полные, так и сокращенные), за исключением государственных органов;

– наименования, содержащие организационно-правовую форму, не предусмотренную ГК (по отношению к коммерческой организации с иностранными инвестициями – не предусмотренную Кодексом);

– наименования видов юридических лиц, не соответствующие их организационно-правовой форме;

– наименования, использование которых противоречит законодательству или общественной морали;

– объекты интеллектуальной собственности, кроме обладателя прав на эти объекты (наследника);

– собственные имена лиц, если они не совпадают с именем учредителей и учредители не получили разрешения таких лиц (их наследников);

– псевдонимы известных лиц.

Согласование объектов интеллектуальной собственности, фамилий, псевдонимов известных лиц в качестве фирменных наименований может быть произведено только с разрешения поименованных лиц и их наследников, которым принадлежит исключительное право на них. В случае использования юридическим лицом в наименовании названия «Минск» (его производных) в орган, принимающий документы на государственную регистрацию, представляется копия решения горисполкома о согласовании использования такого названия, и документ, подтверждающий внесение соответствующей платы. Если два юридических лица в пределах Минска имеют одно и то же фирменное наименование, право на его использование принадлежит тому, кто первым прошел государственную регистрацию в регистрирующем органе.

Второй этап согласования – Министерство иностранных дел Республики Беларусь.

Учитывая разъяснения МИДа со ссылкой на ст. 80 ГК, согласование наименования иностранной или совместной коммерческой организации проводится без использования слова “предприятие”, как это делалось ранее. Теперь, например, совместное предприятие в форме общества с ограниченной ответственностью будет согласовано как Совместное общество с ограниченной ответственностью “AAA”, а иностранное предприятие в форме закрытого акционерного общества – как Иностранное закрытое акционерное общество “ХXX”. То есть слова “совместное” и “иностранное” теперь присоединяются к организационно-правовой форме коммерческой организации c иностранными инвестициями.

В соответствии с п. 7 Решения № 1425 наименование юридического лица согласовывается на русском и (или) белорусском языках. Таким образом, установившаяся практика указания в учредительных документах наименования коммерческой организации с иностранными инвестициями на английском языке не имеет под собой нормативной основы.

Также следует знать, что официальные названия юридических лиц в тексте печатей и штампов выполняются на белорусском и (или) русском языках. В наименования юридических лиц не могут включаться слова и символы иных алфавитов. Разрешается изготовление печатей на белорусском и русском языках. При этом согласно <<< п. 57 Инструкции о порядке открытия и функционирования штемпельно-граверных предприятий (участков) изготовления, учета, хранения и уничтожения печатей и штампов, утвержденной Министерства иностранных дел республики Беларусь от 25.09.2000 № 157>>>, все реквизиты указываются на двух языках.

 

2. Разработка и утверждение (подписание) учредительных документов коммерческой организации с иностранными инвестициями

При подготовке учредительных документов коммерческой организации с иностранными инвестициями особое внимание следует уделить следующим моментам:

а) осуществляемые виды деятельности. В соответствии с п. 29.1 Декрета № 11 в уставе необходимо указать коды видов деятельности в соответствии с Общегосударственным классификатором видов деятельности (ОКЭД). На практике МИД, ссылаясь на письменные указания Министерства статистики и анализа Республики Беларусь, требует указывать в уставе только пятизначные коды из ОКЭД. Поэтому, желая указать например, код 51 «Оптовая и комиссионная торговля, кроме торговли автомобилями и мотоциклами» без детализации, следует сделать это в виде 51000.

Во избежание проблем при получении лицензии рекомендует, помимо указания видов деятельности и кодов по ОКЭД, указывать вид деятельности, установленный в <<< постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 21.08.1995 № 456 «О перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения (лицензии)»>>>. Например: 74119 «Прочая деятельность в области права» (по перечню видов деятельности, подлежащих лицензированию: «Оказание юридических услуг»). Количество указываемых видов деятельности не ограничено. В связи с этим любые указания о внесении в учредительные документы не более пяти (десяти) видов деятельности незаконны. Однако следует помнить, что в соответствии с п. 42.3 Декрета № 11 предусмотрена возможность ликвидации юридического лица за неосуществление предусмотренной учредительными документами предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах неосуществления такой деятельности. Очевидно, что вероятность ликвидации возникает при неосуществлении ни одного из указанных в уставе видов деятельности. Поэтому если организация из пятнадцати видов деятельности, указанных в уставе, стабильно показываете выручку по двум-трем, то никто ее за это не ликвидирует.

Некоторые важные виды деятельности остаются вне поля зрения учредителей. Например, не указав код 71330 «Аренда канцелярских машин и оборудования, включая компьютеры», нельзя сдавать в аренду (то есть срочное возмездное владение или пользование) компьютеры и оргтехнику. Независимо от дискуссий о введении лицензирования автомобильных перевозок пассажиров и грузов, в том числе и для собственных нужд (см. Закон Республики Беларусь от 25.07.2001) «Об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках», отнюдь не помешает внести данный вид деятельности в учредительные документы во избежание последующего внепланового внесения изменений и дополнений в учредительные документы;

б) подготовка и легализация выписки из торгового регистра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного юридического лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения на момент создания коммерческой организации с иностранными инвестициями. Доказательство юридического статуса эквивалентно «нашему» свидетельству о регистрации. Не столь важно, как оно называется и каким уполномоченным органом выдано (в некоторых странах такие документы предоставляет даже суд). Главное, чтобы в выданном документе был подтвержден юридический статус (компания является юридическим лицом, дата и место регистрации, номер регистрации, реквизиты лица, ответственного за регистрацию), документ был надлежащим образом легализован, и легализация была проведена не позднее одного года до подачи заявления о регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Следует иметь в виду, что работники МИДа, отвечающие за регистрацию, прекрасно владеют информацией о стандартах на документацию, доказывающую юридический статус инвестора. Даже если на документе есть апостиль и заверенный перевод, объяснения типа «у делаверской компании номер регистрации всегда пишется от руки» могут не найти понимания в регистрационном органе.

В зависимости от местонахождения юридического лица, выступающего учредителем коммерческой организации с иностранными инвестициями, в МИД необходимо представить:

– легализованные документы.

По общему правилу, легализация документов (то есть установление и свидетельствование подлинности подписей на документах, а также соответствия их законам государства, на территории которых составлен документ) осуществляется консульскими учреждениями Республики Беларусь за границей. При легализации консул Беларуси личной подписью и печатью консульского учреждения свидетельствует подлинность подписей на документах, удостоверенных властями государства, в котором расположен консульский округ. В случае отсутствия в стране дипломатического представительства или консульского учреждения документ может быть легализован в консульском управлении МИДа путем освидетельствования на документе подлинности подписи должностного лица дипломатического представительства государства, от властей которого исходит документ;

– документы с проставлением апостиля.

В отношениях между государствами – участниками Гаагской конвенции (в настоящее время к Конвенции присоединилось около 40 стран, в том числе США, Германия, Франция, Великобритания, Италия, Кипр и т.д.), легализацию заменяет проставление апостиля. Апостиль – это специальный штамп, который удостоверяет подпись и статус лица, подписавшего документ, а также подлинность печати или штампа на документе. Апостиль проставляется на самом документе или на отдельном листе, скрепляемом с документом. Он должен соответствовать установленному образцу.

Проставление апостиля намного упрощает требования к легализации документов и время их подготовки, поскольку отпадает необходимость обращения в консульское учреждение Беларуси, что в больших по территории государствах достаточно затруднительно;

– документы, выданные в общеустановленном порядке.

Самой простой способ подготовки документов предусмотрен для инвесторов, зарегистрированных во всех странах СНГ, а также в Латвии, Литве, Китае, Польше и Финляндии.  В соответствии с заключенными международными договорами документы, которые на территории одной из вышеназванных стран изготовлены или засвидетельствованы учреждениями или специально на то уполномоченными лицами в пределах их компетенции и по установленной форме, и скреплены гербовой печатью, принимаются на территории Республики Беларусь без какого-либо специального удостоверения.

Таким образом, копии учредительные документы, удостоверенные в органах нотариата указанных стран, приравниваются к легализованным.

Необходимо дополнить, что при любом из трех вариантов представляемые на регистрацию документы должны быть переведены на русский (белорусский) язык и заверены в установленном порядке (нотариально удостоверяется подпись переводчика). В случае легализации документов консульским учреждением Республики Беларусь за границей, кроме свидетельствования подлинности подписей на документах сотрудники консульства обычно выполняют и удостоверяют перевод на русский (белорусский) язык. В этом случае нотариального удостоверения подписи не требуется.

Учредители – иностранные физические лица – представляют ксерокопию паспорта с переводом на русский или белорусский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется).

Несколько слов о переводе документов. Рекомендуем проверять перевод имен собственных, названий городов, стран и т.д., поскольку несогласованность перевода в выписке из торгового реестра и в уставе может служить препятствием для быстрой регистрации в МИДе. Например, в уставе можно написать: г. Кишинев или г. Кишинеу. Между тем официально используется (в том числе переводчиками) второе наименование;

в) представление гарантийного письма, подтверждающего право на размещение организации по месту нахождения.

В соответствии с п. 40.1 Декрета № 11 коммерческая организация с иностранными инвестициями не имеет право располагаться в жилом помещении без соответствующего решения местного исполнительного и распорядительного органа или по месту нахождения (в одном помещении) другой коммерческой или некоммерческой организации. Обращаем особое внимание на соблюдение двух этих условий, поскольку разрешения на указанное «право расположения» добиться практически невозможно.

Кроме гарантийного письма, требуется представить подтверждение правомочий арендодателя на предоставление помещений в аренду (как правило, копия технического паспорта, если арендодатель является собственником помещения, или согласие собственника);

г) определение размера, порядка внесения и формы внесения уставного фонда. Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть объявлен в долларах США, а в случае создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме ОАО либо с использованием имущества, находящегося в республиканской собственности, – также и в белорусских рублях.

Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме ООО, ОДО, ЗАО или частного унитарного предприятия должен быть сформирован в полном объеме до истечения двух лет со дня регистрации. При этом в течение первого года со дня государственной регистрации должна быть сформирована не менее чем половина уставного фонда за счет внесения в него каждым из учредителей не менее половины своей доли. Уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме ОАО должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации такой организации.

Порядок формирования уставного фонда коммерческими иностранными организациями претерпел немаловажные изменения. Ранее, в соответствии с <<< постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.02.1992 № 97 «Об особенностях создания иностранных предприятий на территории Республики Беларусь»>>>, иностранные предприятия, формирующие уставный фонд в денежной форме, должны были до момента государственной регистрации внести на временный счет 25% от заявленного уставного фонда. Указанное правило сейчас не применяется, поскольку данное  постановление утратило силу согласно <<< постановления Совета Министров Республики Беларусь от 10.10.2001 № 1474>>>.

На этом новшества в регистрации не заканчиваются – произошли существенные изменения в представлении деклараций об объемах и источниках инвестиций. Напомним, что до вступления в силу Кодекса действовало <<<«Положение о порядке представления деклараций об объемах и источниках инвестиций, осуществляемых на территории Республики Беларусь», утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.11.1991>>>. Согласно Положению инвесторы при внесении в уставный фонд инвестиций более 50 000 минимальных заработных плат должны были представить в налоговые органы декларации об объемах и источниках инвестиций. Сейчас указанное Положение отменено (<<<постановление Совета Министров Республики Беларусь от 02.10.2001 № 1445>>>), и юридические лица полностью освобождены от представления подобных деклараций. Чего нельзя сказать о физических лицах.

В отношении последних продолжает действовать <<< Декрет Президента Республики Беларусь от 12.02.1997 № 2 “О декларировании доходов и имущества физических лиц в Республике Беларусь”>>>. Пункт 5 данного Декрета устанавливает, что физические лица при совершении сделки на сумму, превышающую 2 000 минимальных заработных плат (если иное не предусмотрено настоящим Декретом), обязаны представлять декларацию об источниках денежных средств, расходуемых на эти цели, в налоговый орган по месту совершения сделки или по месту жительства. При отсутствии у физического лица справки налогового органа о представлении декларации сделка не подлежит регистрации или нотариальному удостоверению и признается недействительной в установленном порядке.

Поскольку не определено понятие “физические лица”, то к таковым относят всех, в том числе иностранных граждан и лиц без гражданства.

В связи с этим при создании коммерческой совместной организации и подписания учредительного договора у нотариуса, последний потребует от учредителя – физического лица – предъявления декларации об источниках денежных средств (заключение учредительного договора признается сделкой и подпадает под действие Декрета № 2), если сумма вклада в уставный фонд превысит 2 000 МЗП (около 12 650 долл. США).

Поэтому бывают неединичные случаи, когда «уважаемые зарубежные инвесторы» уже на этом этапе знакомятся с особенностями деятельности налоговых инспекций, которые требуют от иностранцев любые документы, подтверждающие их доходы.

Выходы из этой ситуации, конечно, есть. Можно заявить в учредительных документах наряду с денежным вкладом и имущественный вклад. Еще элегантнее вместо коммерческой совместной организации создать иностранное частное унитарное предприятие. Такое предприятие создается одним учредителем (физическим или юридическим лицом). При создании предприятия учредитель – физическое лицо, подписывает устав, и нотариус свидетельствует подлинность его подписи. В данном случае никакой сделки не совершается и декларации не требуется.

Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями имеют право вносить вклады в уставный фонд этой организации в денежной и (или) неденежной форме. Для пересчета вкладов используется официальный курс соответствующей валюты, установленный Национальным банком Республики Беларусь на день подписания договора о создании коммерческой организации с иностранными инвестициями и (или) утверждения устава.

Особое внимание следует обратить на неденежный вклад. В соответствии с частью 7 ст. 88 ГК он должен быть ввезен инвестором из иностранного государства либо приобретен в Республике Беларусь за иностранную валюту или денежные единицы Республики Беларусь, если они получены в виде причитающейся инвестору прибыли от деятельности созданной с его участием коммерческой организации с иностранными инвестициями, от иной разрешенной деятельности либо путем обмена иностранной валюты в банках Республики Беларусь. Кроме того, вклады такого рода, причем всех участников коммерческой организации с иностранными инвестициями, подлежат экспертизе достоверности оценки неденежных вкладов согласно Положению о проведении экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд юридического лица, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 12.02.1996 № 92. Данная экспертиза проводится после таможенного оформления имущества. По ее результатам составляется акт о достоверности оценки неденежных вкладов. В случае отсутствия названного акта имущество считается невнесенным в уставный фонд;

д) определение компетенции и порядка принятия решений органами управления коммерческой организации с иностранными инвестициями. Данный вопрос далеко не всегда находит оптимальное отражение в учредительных документах. Особенно компетенция органов управления организацией и порядок принятия решений важны при создании коммерческих совместных организаций.

Помимо общих вопросов (внесение изменений и дополнений в учредительные документы, изменение уставного фонда, определение основных направлений  деятельности и т.п.), целесообразно четко прописать порядок распределения прибыли и порядок покрытия убытков; пределы полномочий директора по распоряжению имуществом организации; решение вопросов благотворительности; оказания безвозмездной помощи и прочие аспекты деятельности предприятия.

Важно детально установить порядок работы собрания учредителей, его правомочность, порядок голосования и принятия решений.

Необходимо знать, что даже при внесении разных по величине вкладов в уставный фонд (например, 60, 25 и 15%) все учредители могут иметь при голосовании равное количество голосов.

 

3. Согласование размещения и государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями с Мингорисполкомом (соответствующим облисполкомом)

Кодекс не предусматривает такой процедуры. В то же время нормы, касающиеся согласования размещения и государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями предусмотрены иными нормативными актами. К ним можно отнести <<< Декрет № 11, Закон Республики Беларусь от 20.02.1991 «О местном управлении и самоуправлении в Республике Беларусь” (п. 6 ст. 9)>>> и Постановление № 174 (п. 3).

В п. 6 ст. 9 Закона от 20.02.1991 указывается, что исполнительный комитет «дает согласие на размещение на подведомственной ему территории предприятий, организаций, учреждений и объединений…»

В соответствии с частью 2 п. 14 Декрета № 11 предусмотрено согласование государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями с облисполкомами (Минским горисполкомом), однако эта обязанность возложена не на учредителей, а на регистрирующий государственный орган – МИД.

Тем не менее вполне понятно, что на практике согласование размещения и согласование государственной регистрации осуществляется по заявлению учредителей, объединяется и оформляется одним письмом, выдаваемым облисполкомом (Минским горисполкомом). Именно исполнительный комитет контролирует установленный порядок размещения коммерческих организаций с иностранными инвестициями, а заодно с усердием, достойным лучшего применения, контролирует регистрационные и учредительные документы.

Однако и в этом порядке, благодаря ГК, произошли некоторые изменения. Если ранее этап согласования исполкомом предшествовал по времени стадию государственной регистрации в МИДе, то в настоящее время они могут проводиться в определенной степени параллельно, при условии, что к моменту государственной регистрации в МИДе согласование исполкома будет получено. При развитии этого прогрессивного новшества можно надеяться на значительное сокращение времени регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

 

4. Государственная регистрация в Министерстве иностранных дел Республики Беларусь

Согласно изменениям, внесенным постановлением Министерства иностранных дел Республики Беларусь от 06.11.2001 №8 в п. 6 и 7 Постановления № 174, государственная регистрация иностранной (совместной) коммерческой организации производится МИД при наличии следующих документов:

для государственной регистрации коммерческих иностранных организаций представляются следующие документы:

– подписанное всеми учредителями заявление о проведении регистрации организации;

– нотариально заверенные оригиналы или нотариально заверенные копии учредительных документов создаваемой коммерческой иностранной организации в двух экземплярах;

– учредители – иностранные юридические лица (организации) – легализованную выписку из торгового регистра страны происхождения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения на момент создания коммерческой иностранной организации (легализация должна быть проведена не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

– учредители – иностранные физические лица – ксерокопию паспорта с переводом на белорусский (русский) язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

– документы, подтверждающие формирование уставного фонда (для коммерческой иностранной организации в форме открытого акционерного общества);

– гарантийное письмо или иной документ, подтверждающий право на размещение коммерческой иностранной организации по месту ее нахождения;

– платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию;

для государственной регистрации коммерческих совместных организаций представляются документы, аналогичные вышеперечисленным  с небольшим дополнением:

– учредители – юридические лица Республики Беларусь – нотариально заверенную копию решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совместной организации, а также нотариально заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию, и нотариально заверенные копии учредительных документов (для каждого белорусского юридического лица);

– учредители – физические лица Республики Беларусь – копию трудовой книжки, заверенную печатью организации по последнему месту работы, либо копию пенсионного удостоверения, заверенную органами социального обеспечения по месту жительства, либо справка органа занятости.

Согласно ст. 86 Кодекса государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в течение не более 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заявления с приложением документов. Сроки просто нереальные (ранее было установлено 30 дней, а при необходимости срок регистрации мог быть продлен до двух месяцев). Естественно, их стараются увеличить. Основных «ноу-хау» два. Во-первых, сотрудники отдела регистрации могут «забыть» выдать документ установленной формы (установленная расписка с указанием даты приема), подтверждающий получение необходимых документов (ст. 86 Кодекса). А без нее, как известно, время над документами не властно. Во-вторых, даже имея расписку о приеме документов на регистрацию, например, 1 ноября, организация можете получить их после регистрации 5–10 декабря. Самое интересное, что дата регистрации в свидетельстве может стоять и 20, и 15 ноября.

В государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано по основаниям нарушения установленного законодательными актами Республики Беларусь порядка создания коммерческой организации с иностранными инвестициями и несоответствия учредительных документов требованиям законодательства Республики Беларусь.

Нарушения законодательства по порядку создания коммерческой организации с иностранными инвестициями являются общими для всех коммерческих организаций. Они перечислены в п. 40 Декрета № 11. Основными нарушениями, помимо судебных ограничений и упоминавшихся проблем с юридическим адресом, считаются следующие:

– на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность;

– является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен.

Несмотря на это, настоятельно рекомендуем проанализировать весь список нарушений, поскольку есть прецеденты, когда подобная информация, получаемая МИДом из налоговых инспекций, действительно служила препятствием к регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями. Обидно, когда такое происходит буквально на последней стадии создания организации.

Учредители (участники) коммерческой организации с иностранными инвестициями в соответствии с законодательством Республики Беларусь могут обжаловать в суд отказ в проведении государственной регистрации или отказ в ней по основаниям, которые они считают необоснованными.

 

5. Дополнительный этап – постановка на учет в налоговую инспекцию, органы статистики, Фонд социальной защиты населения, получение разрешения на изготовление печати в органах внутренних дел

Данная процедура хорошо известна каждому, кто сталкивался с организацией собственного дела, поэтому нет необходимости рассматривать ее подробно.

В следующих номерах мы подробнее остановимся на иных способах создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, в частности, в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (акций) в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных инвестиций, а также приобретения предприятия как имущественного комплекса в целом или его части.

Кроме того, будет подробно рассмотрена процедура реорганизации, внесения изменений и дополнений и ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь