по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Внешнеторговый договор франчайзинга

Игорь Буевич, Андрей Балябин, правовое ООО "Юридические тонкости", т. 276-62-21

Понятие и применение франчайзинга

Термин "франчайзинг" имеет французское происхождение (francise – привилегия, льгота). В правовых системах других государств правообладатель именуется франчайзер, а пользователь – франчайзи. По договору франчайзинга (договору комплексной предпринимательской лицензии) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания и т.п.), предусмотренных договором, для предпринимательской деятельности пользователя.

Франчайзинг является взаимовыгодным способом деятельности. Правообладатель получает возможность быстрого и качественного расширения своего дела, например, на территории другого государства. Ему нет необходимости инвестировать свои средства в открывающееся предприятие, организовывать его работу, нанимать персонал. Пользователь получает возможность вести свое дело под уже известным на рынке именем. Это ускоряет окупаемость капиталовложений и снижает предпринимательский риск.

Договор франчайзинга является новым институтом для гражданского законодательства Республики Беларусь. Ему посвящена гл. 53 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), которая на сегодняшний день состоит всего из одной ст. 910. В ней содержится понятие договора франчайзинга, а также ограничения по его применению в Республике Беларусь.

Ограничения довольно существенные. Договор такого рода может быть заключен только в случаях, прямо предусмотренных законодательством Республики Беларусь. На сегодняшний день такие случаи не предусмотрены.

Кроме того, поскольку договор франчайзинга используется в предпринимательской деятельности, то его сторонами могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в качестве таковых в соответствии с законодательством Республики Беларусь или иностранным законодательством. Физические лица не могут выступать сторонами по договору (во всяком случае, с белорусской стороны).

Стоит обратить внимание еще и на такой факт, что после вступления в силу части 3 ст. 1146 ГК договоры франчайзинга, заключенные между белорусскими субъектами до вступления в силу ГК Республики Беларусь (т.е. до 01.07.1999), могли действовать только в течение 1 года (т.е. до 01.07.2000). После 1 июля 2000 г. их действие было прекращено вне зависимости от желания сторон. Если стороны исполняли обязательства по договору франчайзинга после этой даты, то следует иметь в виду, что договор франчайзинга после 1 июля 2000 г. стал ничтожным со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Между тем в силу ст. 1124 ГК договор между белорусским и иностранным субъектами хозяйствования (договор франчайзинга) возможен в том случае, если его условия будут регулироваться законодательством иностранного государства. Поэтому субъекты хозяйствования Республики Беларусь имеют право заключать договоры франчайзинга с зарубежными партнерами с записью о том, что отношения по этим договорам регулируются законодательством какого-либо государства за исключением Республики Беларусь.

Предмет договора и обязательства сторон

Предметом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), передаваемых правообладателем пользователю. Перечень передаваемых исключительных прав является открытым. Входящий в лицензионный комплекс набор основных прав можно условно разделить на 3 группы:

1) охраняемые имущественные права (права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, авторские имущественные права и др.);

2) неохраняемые имущественные права (коммерческая тайна (ноу-хау) и др.);

3) иные объекты гражданского права (коммерческая информация и др.).

К 3 группе прав относится такая информация, которая не является коммерческой тайной, однако тем или иным способом способствует продвижению товаров, работ, услуг правообладателя. Необходимо отметить, что по договору франчайзинга нельзя передавать право пользования лицензией, выданной государственным органом на осуществление лицензируемого вида деятельности.

Кроме вышеизложенного, в договоре франчайзинга могут быть предусмотрены дополнительные обязательства правообладателя. Так, например, он может нести обязанности по обучению персонала пользователя, оказанию консультационных и маркетинговых услуг, поставке своих товаров (сырья, материалов). В этом случае договор франчайзинга будет иметь характер смешанного договора (т.е. договора, содержащего в себе положения различных гражданско-правовых договоров).

Условием договора может быть и ограничение конкуренции, т.е. запрет каждой из сторон заключать аналогичные договоры с третьими лицами (принцип эксклюзивности). Срок договора франчайзинга устанавливается достаточно большим.

Отличия от других договоров

Отличие от лицензионного договора

Из содержания предмета договора франчайзинга следует то, что основным обязательством правообладателя является предоставление им в пользование комплекса исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности (1 группа прав лицензионного комплекса). Передача в пользование имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности является также и предметом лицензионного договора (ст. 985 ГК). По сути это передача одних и тех же прав в рамках разных договоров – франчайзинга и лицензионного.

Различием между этими договорами можно считать объем передаваемых прав. По лицензионному договору передается, как правило, право на отдельный объект интеллектуальной собственности. Когда же речь идет о совокупности (комплексе) прав, то в этом случае необходимо заключать договор франчайзинга. Нередко во втором случае имеет место передача всех прав правообладателя.

Иные различия можно будет установить тогда, когда в законодательстве Республики Беларусь появятся соответствующие правовые нормы.

 

Отличие от концессионного договора

Законодательству Республики Беларусь с недавних пор стал известен концессионный договор. Так, согласно ст. 50 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь под концессией понимается договор, заключаемый Республикой Беларусь с национальным или иностранным инвестором о передаче на возмездной основе на определенный срок права на осуществление на территории Республики Беларусь отдельного вида деятельности, на которую распространяется исключительное право государства, либо права пользования имуществом, находящимся в собственности Республики Беларусь. Из ст. 50 видно, что предметом концессионного договора является то, что не может быть предметом договора франчайзинга, а именно:

– право на осуществление вида деятельности, являющегося исключительным правом государства;

– право пользования имуществом, находящимся в исключительной собственности государства (недра, земля, леса, воды и др.).

В некоторых странах идет смешение понятий франчайзинга и концессии. Так, в Гражданском кодексе Российской Федерации франчайзинг именуется коммерческой концессией. Сторонами договора коммерческой концессии могут выступать только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Но есть еще и договор концессии, стороной которого является государственный орган России (например, согласно Лесному кодексу Российской Федерации). Условия российского договора концессии идентичны условиям белорусского концессионного договора.

Порядок передачи лицензионного комплекса

Передача прав на использование объекта интеллектуальной собственности включает в себя их фактическую и юридическую передачу. Фактическая передача – это передача всей документации, содержащей коммерческую тайну, всей технической и иной документации и информации, которая будет способствовать осуществлению пользователем предоставленных ему прав. Если правообладатель представит пользователю неполную или недостаточную информацию, у последнего есть право запросить недостающую документацию или иную информацию о переданном ему по договору лицензионном комплексе.

Юридическая передача прав заключается в оформлении этой передачи в порядке, установленном национальным законодательством (в частности, актом приемки-передачи).

Предметом договора франчайзинга являются объекты интеллектуальной собственности, использование которых на территории Республики Беларусь носит разрешительный характер. Это означает, что белорусская сторона – пользователь обязана осуществить регистрацию полученных прав на объекты интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Это необходимо и самому правообладателю, так как в этом случае будет применяться белорусское законодательство в области охраны прав на объекты интеллектуальной собственности.

Договор субфранчайзинга

Договором франчайзинга может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав (лицензионного комплекса) или части этого комплекса на условиях субфранчайзинга. Договор субфранчайзинга заключается на основе договора франчайзинга, в котором должны быть закреплены:

– право (или обязанность) пользователя заключать с третьими лицами договор субфранчайзинга;

– условия договора субфранчайзинга.

Пользователь в договоре субфранчайзинга выступает в качестве вторичного правообладателя, а третье лицо, с которым пользователь вступает в договорные отношения, именуется вторичным пользователем.

Договор субфранчайзинга является производным по отношению к договору франчайзинга. Поэтому объем предоставленных по договору субфранчайзинга исключительных прав не может быть больше объема прав, предоставленных правообладателем пользователю по договору франчайзинга.

В силу изложенного договор субфранчайзинга не может быть заключен на более длительный срок, чем договор франчайзинга, на основании которого он заключается. Возможен случай, когда договор франчайзинга прекращается досрочно (или прекращается бессрочный договор), а договор субфранчайзинга продолжает действовать. В этом случае, если это предусмотрено договором, права и обязанности вторичного правообладателя по договору франчайзинга (пользователя по договору франчайзинга) переходят к правообладателю.

Договор субфранчайзинга, заключенный на основании недействительного договора франчайзинга, сам является недействительным, т.к. по нему были переданы исключительные права, которых фактически у вторичного правообладателя (пользователя по договору франчайзинга) не было.

Как и договор франчайзинга, договор субфранчайзинга подлежит обязательной регистрации. Во всем остальном отношения по договору субфранчайзинга регулируются так же, как и по договору франчайзинга.

Вознаграждение правообладателя

Предлагаемый в проекте договора франчайзинга способ оплаты вознаграждения и порядок ведения расчетов является рекомендательным. Стороны по своему желанию могут установить иной порядок.

В отношениях между субъектами хозяйствования разных стран используется 2 основных способа выплаты вознаграждения правообладателю:

1) фиксированный разовый платеж, выплачиваемый единовременно (паушальный платеж);

2) периодические, чаще всего годовые, платежи, выплачиваемые в твердой сумме, определенной в договоре, в течение всего срока договора франчайзинга (роялти).

Периодические платежи могут представлять из себя также определенный процент от суммы оборота товаров (работ, услуг) либо наценку на оптовую цену товаров. Возможно применение сочетания 1 и 2 способов. Кроме того, за предоставление субфранчайзинга пользователь может выплачивать правообладателю определенный процент от оборота вторичного пользователя.

Ответственность сторон

Правообладатель и пользователь по договору франчайзинга несут ответственность как друг перед другом, так и перед третьими лицами, которые вступили в договорные отношения со сторонами договора франчайзинга.

Ответственность сторон договора франчайзинга друг перед другом наступает за неисполнение либо ненадлежащее исполнение взятых ими на себя обязанностей. Такую ответственность стороны устанавливают непосредственно в договоре франчайзинга.

Ответственность правообладателя и пользователя перед третьими лицами имеет особенности. Правообладатель и пользователь выступают в качестве самостоятельных субъектов хозяйствования и, следовательно, заключают сделки с третьими лицами каждый от собственного имени. Поэтому правообладатель не несет ответственности по обязательствам пользователя, так же как и пользователь не отвечает по обязательствам правообладателя.

Однако в договоре франчайзинга либо в законодательстве могут быть предусмотрены случаи, когда ответственность перед третьими лицами правообладатель несет наравне с пользователем. Примером такого законодательства является законодательство о защите прав потребителей. Аналогичным способом решается вопрос об ответственности между правообладателем, пользователем и вторичным пользователем по договору субфранчайзинга.

 

ДОГОВОР ФРАНЧАЙЗИНГА № ______

 

Город _______________           "____" ______________ 200__ г.

 

Компания ______________________________________ (____________), именуемая в дальнейшем "Правообладатель", в лице директора _________________________________, действующего на основании устава, с одной стороны, и компания _______________________________________ (Беларусь), именуемая в дальнейшем "Пользователь", в лице директора ________________________, действующего на основании устава, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

 

1.1. Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс).

1.2. Лицензионный комплекс включает следующий набор прав на:

а) фирменное наименование;

б) товарный знак (знак обслуживания);

в) изобретения, полезные модели, промышленные образцы;

г) селекционные достижения;

д) топологии интегральных микросхем;

е) объекты авторского и смежных прав;

ж) нераскрытую информацию, в том числе секреты производства;

з) коммерческую информацию, необходимую для эффективного использования Пользователем предоставленных по договору прав.

1.3. Пользователь вправе использовать принадлежащий Правообладателю комплекс исключительных прав на территории Республики Беларусь.

 

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

 

2.1. Правообладатель вправе знакомиться с документами, относящимися к использованию Пользователем лицензионного комплекса.

2.2. Правообладатель обязан:

а) передать Пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

б) оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

в) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора;

г) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, полностью или частично для их использования на территории Республики Беларусь, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

д) в случае необходимости выдать Пользователю в срок до "_____" ___________ 200_ г. лицензии на права, передаваемые по настоящему договору;

е) не совершать действий, противоречащих условиям настоящего договора и наносящих ущерб Пользователю.

2.3. Пользователь вправе:

а) запросить недостающую документацию или иную информацию о переданном ему по настоящему договору лицензионном комплексе;

б) разрешать другим лицам использование предоставленного ему лицензионного комплекса или части этого комплекса на условиях субфранчайзинга, согласованного с Правообладателем.

2.4. Пользователь обязан:

а) уплачивать Правообладателю вознаграждение в порядке и размерах, предусмотренных договором;

б) по требованию Правообладателя предоставлять ему возможность ознакомиться с документами, содержащими сведения по использованию лицензионного комплекса;

в) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;

г) соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования лицензионного комплекса тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

д) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;

е) сохранять коммерческую тайну Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную информацию.

2.5. Стороны обязаны обеспечить регистрацию настоящего договора в Республике Беларусь в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

 

3. ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ПОЛЬЗОВАТЕЛЯ

 

3.1. Пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, имеет по истечении срока настоящего договора право на его заключение на новый срок на тех же условиях.

3.2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора франчайзинга на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока настоящего договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры франчайзинга и соглашаться на заключение аналогичных договоров субфранчайзинга, действие которых будет распространяться на территорию Республики Беларусь полностью либо частично.

 

4. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

 

4.1. Вознаграждение за пользование лицензионным комплексом составляет: ______ (______________) долларов США.

4.2. Сумма вознаграждения уплачивается в следующем порядке:

а) первоначальный платеж в размере _____ (____________) долларов США уплачивается в течение ___ банковских дней с момента _________________;

б) ежегодные (начиная со второго года пользования лицензионным комплексом) платежи в размере _____ (____________) долларов США уплачиваются ежеквартально равными частями в течение соответствующего квартала;

в) ежегодные платежи в размере _____ (____________) долларов США от суммы, уплачиваемой субпользователем Пользователю, уплачиваются Пользователем ежеквартально равными частями в течение соответствующего квартала.

4.3. Пользователь имеет право досрочно выплатить Правообладателю причитающуюся часть вознаграждения, предварительно уведомив его об этом.

4.4. Платежи по настоящему договору осуществляются в долларах США платежными поручениями со счета Пользователя на счет Правообладателя.

4.5. Вознаграждение включает в себя налог на доходы иностранного юридического лица, установленный и подлежащий удержанию в Республике Беларусь. Ставка налога составляет ___ (___________) процентов с суммы вознаграждения, уплачиваемого Правообладателю. При этом Правообладателю перечисляется сумма вознаграждения за вычетом указанного налога.

Стороны обязуются взаимодействовать с целью получения освобождения от уплаты налога в полном размере или частично (либо возврата удержанной суммы налога или ее части) в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество, заключенным "___" __________ _____ г. между Правительством Республики Беларусь и Правительством ____________.

 

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

 

5.1. За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору стороны возмещают причиненные данным неисполнением либо ненадлежащим исполнением прямые убытки (реальный ущерб). Не подлежат возмещению виновной стороной неполученные доходы (упущенная выгода), которые получила бы другая сторона при надлежащем исполнении договора виновной стороной.

5.2. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

5.3. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

5.4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный Правообладателю действиями субпользователей.

 

6. ПРИМЕНИМОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

 

6.1. При исполнении своих обязательств стороны руководствуются положениями настоящего договора, а также законодательства _________________ (только не Республики Беларусь).

6.2. При исполнении обязательств по порядку оплаты вознаграждения, уплаты налогов и т.п. каждая из сторон руководствуется национальным законодательством своей страны. В случае возникновения при исполнении обязательств препятствий, вытекающих из национального законодательства, сторона обязана известить об этом другую сторону и приложить все необходимые усилия для надлежащего исполнения своих обязательств.

6.3. Споры, вытекающие из настоящего договора, разрешаются путем переговоров и выставления письменных претензий.

При недостижении согласия между сторонами спор рассматривается в ____________________ в соответствии с установленной в нем процедурой. Решение указанного суда является окончательным и обязательным для обеих сторон.

 

7. ИЗВЕЩЕНИЯ

 

7.1. Все извещения, претензии и иные документы направляются стороной-отправителем другой стороне по почтовой, факсимильной, электронной, телеграфной и иной связи по реквизитам, указанным в настоящем договоре. При изменении реквизитов сторона-получатель обязана известить об этом сторону-отправителя.

7.2. Срок рассмотрения извещений, претензий и иных документов – 10 рабочих дней, если иной срок не установлен настоящим договором либо не определен в направленном документе. Уменьшение срока для рассмотрения направленного документа допускается только в исключительных случаях.

 

8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

 

8.1. Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует до "____" _____________ 200__ г.

8.2. Изменения и дополнения к настоящему договору вносятся путем подписания сторонами дополнительных соглашений.

8.3. Все предшествующие переговоры и переписка по предмету договора утрачивают силу с момента подписания договора.

8.4. Настоящий договор составлен в двух экземплярах: для Пользователя – на русском языке, для Правообладателя – на ____________ языке. Оба экземпляра имеют одинаковую силу.

Вся переписка по договору между сторонами осуществляется на ___________ языке.

 

РЕКВИЗИТЫ СТОРОН:

 

Правообладатель:

Место нахождения: _______________________

Почтовый адрес: __________________________

Банковский счет: __________________________

Телефон и факс: __________________________

E-mail: ___________________________________

Контактное лицо: ________________________

 

Пользователь:

Место нахождения: ________________________

Почтовый адрес: __________________________

Банковский счет: __________________________

Телефон и факс: __________________________

E-mail: ___________________________________

Контактное лицо: _________________________

 

ПОДПИСИ СТОРОН:

 

Правообладатель: _________________________ Пользователь: ____________________________

 

        М.П.                       М.П.

 

  "_____" ______________ 200__ г.  "_____" ______________ 200__ г.

 

 

 

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь