по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Внешнеэкономический агентский договор

 

Игорь Буевич,

директор правового ООО «Юридические тонкости»,  тел. 276-62-21

Специфика агентского договора

Законодательство Республики Беларусь не знает такого вида договора, как агентский договор. Агентирование – это один из видов посредничества. Другими видами являются поручение, комиссия (консигнация).

Для понимания сущности агентского договора обратимся к законодательству России. Согласно ст. 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Если обратиться к законодательству Республики Беларусь, то по своему смыслу агентирование очень близко к понятию коммерческого представительства, которое предусмотрено ст. 185 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК РБ). Согласно этой статье коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени субъектов хозяйствования при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. ГК РБ допускается коммерческое представительство от имени нескольких субъектов хозяйствования при условии их согласия на это. Коммерческий представитель осуществляет посредничество только за вознаграждение.

В отличие от «белорусского» классический тип агента может действовать (а на практике – чаще всего действует) от своего имени. По этому признаку агент отличается от поверенного, действующего по договору поручения, и схож с комиссионером, который действует по договору комиссии от своего имени, но за счет комитента.

Кроме того, агент может совершать не только сделки (как комиссионер), но и юридические действия (как поверенный). Под сделками понимаются в данном случае такие действия, которые направлены на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Классическим примером сделки является договор – документ, заключенный двумя и более сторонами. Другой пример – односторонняя сделка, то есть действие только одной стороны, которое влечет юридические последствия для другой стороны (других сторон) вне зависимости от ее (их) воли. Например, дарение денег путем их перечисления на банковский счет.

Под юридическими действиями в значении, используемом в договоре поручения, понимаются как сделки, так и такие действия, которые могут и не повлечь за собой установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Примерами таких действий могут служить маркетинговое исследование рынка определенного товара (услуги), организация рекламных кампаний. Результаты этих действий поверенного не влекут для доверителя каких-либо гражданско-правовых обязанностей (например, поставить товар, оказать услугу какому-либо потребителю).

В отличие от договора поручения в агентском договоре может быть предусмотрено право агента осуществлять не только юридические, но и иные (фактические) действия за счет принципала. К ним относятся различного рода формальности, действия, сопутствующие основной деятельности агента по договору, которые могут быть прямо и не предусмотрены в договоре. Таким образом, подразумевается, что агент имеет более широкие полномочия в отличие от поверенного, который действует строго в рамках договора поручения и выданной ему доверенности.

Еще одним отличием агентского договора от договора поручения является то, что агент всегда действует за вознаграждение, тогда как поверенный не всегда имеет право на него. Комиссионер так же, как и агент заключает во исполнение договора комиссии сделки только за вознаграждение.

Таким образом, агентский договор аккумулирует в себе признаки и договора поручения, и договора комиссии и, кроме того, выходит за установленные законодательством рамки этих сделок. Именно в этом специфическая особенность агентского договора.

Белорусские законодатели не посчитали нужным включить нормы об агентском договоре в ГК РБ. Поэтому этот вид договора не следует использовать при заключении сделок между резидентами Республики Беларусь на территории республики. Однако во внешнеэкономической деятельности препятствий для заключения такого рода договора нет.

Вознаграждение агента

Как было указано выше, агент должен получать за свои действия вознаграждение от принципала.

Согласно ст. 1006 ГК РФ вознаграждение может быть прямо предусмотрено в агентском договоре в виде твердо установленной суммы. Если размер этой суммы в договоре не определен, в таком случае принципал обязан оплатить услуги агента по цене, которая в аналогичных случаях уплачивается за такие же услуги другим лицам.

Последнее правило (применение аналогии цены) не может использоваться во внешнеэкономических договорах, в которых участвуют белорусские субъекты хозяйствования. Это обусловлено тем, что согласно п. 15 Положения о порядке контроля за проведением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями внешнеторговых операций, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 № 7, во внешнеэкономических (внешнеторговых) договорах в обязательном порядке необходимо указывать цену товара (работы, услуги). Исходя из этого, вознаграждение агента (цена его услуг) должно быть четко установлено в агентском договоре в виде твердой суммы, процента от объема продаж или т.п.

Эксклюзивные (исключительные) права

На практике при заключении посреднических видов договоров довольно часто приходится сталкиваться с пожеланием посредника получить от другой стороны эксклюзивные права. То есть такие права, которые другим подобным посредникам передаваться не могут. Этот признак является общим для агентского договора и дилерского (дистрибьюторского) договора, особенности заключения и исполнения которого мы еще будем рассматривать на страницах нашего журнала.

Итак, агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории. Кроме того, может быть предусмотрена и обязанность принципала воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности агента.

Агентским договором может быть также предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на определенной в договоре территории. В данном случае речь идет прежде всего об аналогичности товаров (работ, услуг) принципала товарам (работам, услугам) его конкурентов.

На практике нам известны случаи, когда по договору комиссии комитент-резидент обязывал комиссионера-резидента отказаться от приобретения и реализации на территории Беларуси товара, аналогичного его товару. Такими «новеллами» испещрены, например, договоры между операторами мобильной связи и их так называемыми «дилерами» (попросту говоря, комиссионерами). Так, комиссионеру, реализующему мобильные телефоны связи стандарта GSM, запрещено продавать мобильные телефоны связи стандарта NMT. Проведенное нами исследование юридической природы этого запрета показало, что наличие такого «эксклюзивного права» в договоре комиссии противоречит законодательству Республики Беларусь.

Если бы в рассмотренном нами случае комитентом (собственником, поставщиком мобильных телефонов) являлось бы иностранное юридическое лицо (не путать с предприятием с иностранными инвестициями!), то противоречия законодательству Республики Беларусь уже не было бы (тем более в том случае, когда стороны заключили бы агентский договор). Однако агентам-резидентам в таком случае советуем включать в вознаграждение дополнительную сумму в качестве компенсации за те потери, которые он понесет из-за того, что не сможет продавать аналогичный товар. Например, в виде дополнительной торговой скидки. И с экономической, и с юридической точки зрения это будет вполне обоснованно.

Вместе с тем не следует увлекаться «эксклюзивом» и во внешнеэкономических договорах. Так, например, нельзя в агентском договоре предусматривать, что агент вправе продавать товары принципала исключительно определенной категории покупателей. Подобные условия в ГК РФ объявлены ничтожными (ст. 1007).

Не будут иметь юридической силы подобные правила и в Республике Беларусь. В нынешнем ГК РБ предусмотрен институт так называемого публичного договора, на который пока мало кто обращает внимание, но который со временем займет свое место в умах потребителей. Так вот, согласно ст. 396 ГК РБ публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг), которую такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Отчет агента

Важной особенностью агентского договора является условие о том, что агент предоставляет принципалу отчет о своей деятельности во исполнение договора. Подобного рода правило установлено законодательством Республики Беларусь для договоров поручения и комиссии. Юридическую силу таких документов трудно переоценить: фактически они заменяют собой акт приемки-передачи оказанных услуг, который в рассматриваемом случае подписывать нет никакой необходимости. Этот вывод относится и к тем случаям, когда обязанность предоставления акта предусмотрена налоговым законодательством (например, когда в целях применения налоговой льготы налоговому органу необходимо представить копии внешнеэкономического договора, накладной, акта приемки-передачи оказанных услуг и т.д.).

Форма отчета обычно устанавливается договором. Если таковая не установлена, то отчет предоставляется в свободной форме. Главное, чтобы из него четко следовало: в какой период, какие конкретные действия, с какими финансовыми, юридическими или иными результатами агент исполнил свои обязательства.

Обычно сроки представления отчетов устанавливаются в агентском договоре. При отсутствии соответствующих условий в договоре отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

Важно иметь в виду, что агенту-резиденту необходимо иметь доказательство того, что отчет был направлен принципалу-нерезиденту. Причем отчет надо направлять только по тем реквизитам, которые указаны в договоре (реквизитах договора). Доказательством направления отчета по факсимильной связи может служить соответствующая распечатка с факсимильного аппарата. Подобного рода распечатки можно делать и с программы электронной почты, если уметь ею полноценно пользоваться. Не будет излишним в этих случаях и направление подлинников отчетов обычной почтой заказным письмом с уведомлением о вручении.

Конечно, все эти рекомендации могут показаться смешными. И наверное, это отчасти действительно так. Однако этот смех сменится противоположным чувством в суде или ином компетентном государственном органе, когда придется доказывать, что агент честно и правильно отработал свои денежки, или что принципал обоснованно их уплатил.

Расходы агента

Агент имеет право на возмещение принципалом расходов, понесенных им при исполнении обязательств по агентскому договору, сверх причитающегося вознаграждения. Решая вопрос о том, какие из расходов подлежат возмещению, сторонам агентского договора рекомендуем руководствоваться следующим.

Безусловному возмещению подлежат прежде всего расходы, которые прямо относятся к предмету агентского договора и подлежат обязательной оплате агентом. К таковым относятся, например, таможенные платежи, уплачиваемые при ввозе товара в Республику Беларусь, платежи за регистрацию внешнеэкономического агентского договора или за лицензию на ввоз товара и т.п.

Ко второго вида расходам условно можно отнести такие расходы, которые хоть и прямо относятся к предмету агентского договора, но не имеют обязательного характера. Это, например, такие расходы, как реклама товара (работ, услуг) принципала, специальное торговое снаряжение, необходимое для успешной демонстрации и реализации товара принципала, страховые суммы, транспортные расходы и т.п. Необходимость несения таких расходов агентом, их размер и порядок компенсации следует предусматривать в агентском договоре. В противном случае принципал может оспаривать не только необходимость для него таких расходов, но и их размер и т.д.

К третьему виду расходов (опять же условно) можно отнести те расходы, которые прямо связаны с собственной деятельностью агента и косвенно – с предметом агентского договора. Это, например, расходы на содержание магазина и (или) офиса, зарплату работников и т.п. Такого рода расходы возмещению не подлежат, так как они должны включаться в сумму вознаграждения агента как субъекта хозяйствования. Если эти расходы имеют существенный характер (например, для реализации товара принципала используется отдельный магазин или его секция), то в таком случае следует руководствоваться правилами, указанными для расходов второго вида.

Документы, свидетельствующие о произведенных агентом расходах, прилагаются к отчетам и вместе с ними направляются принципалу.

 

Агентский договор № ___

 

Город __________ ___ __________ 200_ г.

 

Компания «_____________» (Республика Беларусь) (далее – Агент), в лице _____________, действующего на основании _____________, с одной стороны, и компания «_____________»

  (страна)

(далее – Принципал), в лице ___________________, действующего на основании _____________, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.

 

1. Предмет договора

 

1.1. На условиях, предусмотренных в настоящем договоре, Агенту предоставляются полномочия от имени и за счет Принципала осуществлять нижеследующие юридические и фактические действия по эффективному продвижению товара Принципала, указанному в приложении 1, на территории Республики Беларусь:

– проведение маркетингового исследования рынка Республики Беларусь по продаже товара, включая выяснение и анализ объема спроса и предложения, объема реальных продаж, в том числе по областям и городу Минску, наиболее крупных поставщиков и покупателей товара, оптовых и розничных цен и иных условий реализации товара;

– проведение рейтингового исследования среди компаний, специализирующихся на продаже товара в розницу, в различных регионах республики;

– проведение рейтингового исследования среди рекламодателей Республики Беларусь;

– предоставление Принципалу результатов маркетинговых и рейтинговых исследований не реже одного раза в месяц;

– предоставление информации и консультаций об условиях ввоза товара на территорию Республики Беларусь, включая информацию о таможенном (статистическом) декларировании, сертификации товара, лицензировании (квотировании и т.п.) ввоза товара, регистрации контрактов на ввоз и других ограничениях, установленных законодательством Республики Беларусь в отношении товара, информацию об условиях страхования и перевозки товара по территории республики и др.;

– проведение предварительных переговоров с потенциальными покупателями товара (прежде всего оптовыми), организация (в случае необходимости) встреч и переговоров между Принципалом и потенциальными покупателями;

– заключение соглашений о намерениях, предварительных договоров, а также внешнеторговых договоров поставки товара от имени Принципала с покупателями товара на наиболее выгодных для Принципала условиях.

1.2. Агент вправе осуществлять иные действия и формальности, связанные с надлежащим и выгодным для Принципала исполнением своих обязательств по настоящему договору.

 

2. Права и обязанности сторон

 

2.1. Агент имеет право возлагать исполнение части своих обязательств на субагентов путем заключения соответствующих договоров. В этом случае ответственность перед Принципалом за исполнение субагентами возложенных на них обязательств несет Агент.

Вознаграждение субагентам выплачивается Агентом из сумм, причитающихся ему по настоящему договору в качестве вознаграждения. В исключительных случаях вознаграждение субагента может уплачиваться за счет Принципала на основании подписанного сторонами дополнительного соглашения к настоящему договору.

2.2. При исполнении настоящего договора Агент обязуется не разглашать конфиденциальную информацию о товаре и о Принципале.

2.3. При исполнении настоящего договора Агент вправе отступать от указаний Принципала, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах Принципала.

2.4. Принципал обязуется:

– обеспечивать Агента необходимыми действующими рекламными и ознакомительными материалами, связанными с товаром;

– заблаговременно обеспечивать Агента информацией о ценах на товар и их изменении;

– передавать через Агента коммерческие предложения потенциальным покупателям;

– осуществлять действия, необходимые для реализации проектов, предложенных Агентом в рамках настоящего договора;

– ежемесячно представлять Агенту отчеты об объеме продаж товара по договорам, заключенным во исполнение настоящего договора, и размере поступивших от продажи товара по указанным договорам доходов.

2.5. Принципал не имеет право заключать договоры, аналогичные настоящему договору, с другими лицами, местом исполнения которых является территория Республики Беларусь.

2.6. В случае необходимости несения Агентом при исполнении обязательств по настоящему договору расходов стороны согласовывают их перечень и предельный размер путем подписания дополнительного соглашения к договору. При отсутствии такого соглашения расходы Агента Принципалом не возмещаются.

 

3. Отчеты сторон

 

3.1. Агент ежемесячно представляет Принципалу отчет об исполнении своих обязательств по договору до ___ числа месяца, следующего за отчетным, по установленной форме (приложение 2). К отчету прилагаются результаты работы Агента, договоры и иные документы, если они не были переданы в течение отчетного месяца.

Текст отчета направляется по ____________ связи. Оригинал отчета и всех приложений к нему направляются Принципалу экспресс-почтой «_________».

3.2. Принципал обязуется ежемесячно представлять Агенту не позднее срока, указанного в п. 3.1 договора, отчет об объеме продаж товара по договорам, заключенным Агентом от имени Принципала с покупателями, и договорам, заключенным Принципалом напрямую с покупателями при посредничестве Агента, и размере поступивших от продажи товара по указанным договорам доходов. Текст отчета направляется Агенту по ____________ связи, оригинал отчета – экспресс-почтой «____________».

3.3. Возражения по отчету представляются получившей его стороной в течение _____-дневного срока с момента получения по __________ связи. При отсутствии возражений в указанный срок отчет считается принятым.

При получении возражений по отчету сторона-получатель обязана рассмотреть эти возражения по существу и дать ответ другой стороне в течение ____-дневного срока по _____ связи. Стороны обязуются приложить все усилия, необходимые для скорейшего разрешения разногласий.

3.4. Отчет в части, не оспариваемой стороной-получателем, считается принятым и является основанием для выставления счета-фактуры и проведения платежей.

3.5. По данным отчетов сторон в случае необходимости либо по требованию одной из сторон между ними подписывается акт сдачи-приемки результатов исполненных сторонами обязательств.

 

4. Вознаграждение и порядок его уплаты

 

4.1. Размер вознаграждения Агента составляет _____ % от указанной в ежемесячном отчете Принципала суммы доходов в денежном и натуральном выражении, полученных Принципалом от реализации товара по договорам, заключенным Агентом во исполнение настоящего договора, а также по договорам, заключенным Принципалом напрямую с покупателями при посредничестве Агента.

Доходы указываются в ________.

   (валюта)

4.2. На основании полученного отчета Принципала Агент выставляет счет-фактуру для оплаты вознаграждения, а также для оплаты согласованных между сторонами расходов Агента.

Срок оплаты причитающихся Агенту сумм – в течение _____-дневного срока с момента получения счета-фактуры по __________ связи.

Оригинал счета-фактуры направляется Принципалу экспресс-почтой «__________». К оригиналу счета-фактуры прилагается акт сдачи-приемки (в случае его составления), оригиналы документов, подтверждающих понесенные расходы, и другие документы.

4.3. Оплата вознаграждения производится в _________ со счета Принципала на счет Агента.

(валюта)

(В случае отличия валюты платежа от валюты, в которой выражены доходы (см. п. 3.1), необходимо указать, по курсу какого центрального (национального) банка и на какой день исчисляется сумма платежа.)

 

5. Ответственность сторон

 

5.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных настоящим договором, каждая из сторон несет ответственность в размере причиненных другой стороне убытков.

5.2. В случае просрочки оплаты причитающихся ему сумм Агент имеет право, но не обязан, взыскать с Принципала пеню в размере ________ % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

5.3. В случае просрочки представления отчета Агент имеет право, но не обязан, взыскать с Принципала пеню в размере ___ % от суммы причитающегося ему вознаграждения за месяц, отчет по которому Принципал представил несвоевременно, либо за предшествующий отчетный месяц.

5.4. Уплата пени не освобождает Принципала от надлежащего исполнения своих обязательств по настоящему договору.

 

6. Непреодолимая сила

 

6.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения договора в результате событий чрезвычайного характера, которые сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.

К обстоятельствам непреодолимой силы относятся события, на которые сторона не может оказать влияние и за возникновение которых не несет ответственности (например, землетрясения, наводнения, пожары и др.). К обстоятельствам, освобождающим сторону от ответственности, относятся также забастовки, правительственные постановления или распоряжения государственных органов.

6.2. Сторона, ссылающаяся на такие обстоятельства, обязана в 20-дневный срок в письменной форме информировать другую сторону о наступлении подобных обстоятельств. Причем по требованию другой стороны с наступлением подобных обстоятельств должен быть предъявлен удостоверяющий документ, выданный Торговой палатой соответствующей страны.

6.3. В случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы срок выполнения обязательств по настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют такие обстоятельства и их последствия.

6.4. Если обстоятельства непреодолимой силы продолжают действовать более шести месяцев и нет возможности сделать обязательное заявление о дате их прекращения в течение более шести месяцев, то каждая сторона имеет право расторгнуть настоящий договор.

6.5. В случае расторжения договора вследствие непреодолимой силы Принципал обязан произвести расчет за услуги, оказанные Агентом до момента расторжения договора.

7. Применимое законодательство. Разрешение споров

 

7.1. При исполнении своих обязательств стороны руководствуются положениями настоящего договора, а также законодательства _________.

7.2. Споры, вытекающие из настоящего договора, разрешаются путем переговоров и выставления письменных претензий. Претензии и ответы на них направляются по ___________ связи.

7.3. При недостижении согласия между сторонами спор рассматривается в ____________ в соответствии с установленной в нем процедурой. Решение указанного суда является окончательным и обязательным для обеих сторон.

 

8. Извещения

 

8.1. Все извещения, претензии и иные документы направляются стороной-отправителем другой стороне по реквизитам, указанным в настоящем договоре.

При изменении реквизитов сторона-получатель обязана известить об этом сторону-отправителя. При отсутствии такого извещения обязательство по отправке документов по реквизитам, указанным в настоящем договоре, является надлежаще исполненным.

8.2. Срок рассмотрения извещений, претензий и иных документов – ___ рабочих дней, если иной срок не установлен настоящим договором либо не определен в направленном документе. Уменьшение срока для рассмотрения направленного документа допускается только в исключительных случаях.

 

9. Заключительные положения

 

9.1. Односторонний отказ каждой из сторон от настоящего договора не допускается за исключением случая ненадлежащего исполнения другой стороной своих обязательств по договору, которые повлекли или могли повлечь причинение этой стороне убытков.

9.2. Изменения и дополнения в настоящий договор вносятся путем подписания сторонами дополнительных соглашений.

9.3. Все предшествующие переговоры и переписка по предмету договора утрачивают силу с момента подписания договора.

9.4. Настоящий договор составлен в двух экземплярах: для Агента – на русском языке, для Принципала – на ______________ языке. Оба экземпляра имеют одинаковую силу.

Вся переписка по договору между сторонами осуществляется на ____________ языке.

 

Реквизиты сторон:

 

Агент: ____________________

Местонахождение: __________________________

Почтовый адрес: _______________________________________

УНН: __________________________

Банковский счет: _______________________________________

Тел.: _____________ Телефакс: _____________ Электронный адрес: _____________

Контактное лицо: ____________________

 

 

Принципал: ____________________

Местонахождение: _______________________________________

Почтовый адрес: _______________________________________

Идентификационный номер: _____________

Банковский счет: _______________________________________

Тел.: _____________ Телефакс: _____________ Электронный адрес: _____________

Контактное лицо: ____________________

 

 

Подписи сторон:

 

От имени Агента:От имени Принципала:

 

_______________________________________________

________________,________________,

___________________ ___________________

________________ 200_ г.________________ 200_ г.

м.п.м.п.

 

 

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь