по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Программное обеспечение как товара во внешнеэкономических операциях

 

Валерий Шулековский,

заместитель начальника управления валютного контроля, начальник отдела контроля валютных расчетов Департамента валютного регулирования Национального банка Республики Беларусь

 

Мир внешнеторговых операций многолик и разнообразен. Его составляют как сделки с товарами, так и сделки, связанные с оказанием услуг и выполнением работ, операции с использованием ценных бумаг и других инструментов денежного рынка. Но львиная доля во всем спектре внешнеторговой деятельности принадлежит все же операциям, связанным с куплей и продажей товаров.

Расшифровка понятия «товар» с точки зрения законодательства

Товары в системе внешнеэкономической деятельности государства играют главенствующую роль. Они находятся в фарватере экспортной составляющей внешнеторговой политики любой страны. Поэтому в каждом нормативном акте, регламентирующем проведение и контроль внешнеторговых операций, им отводится первое место.

Однако понятие товара как субстанции внешнеэкономической области экономики неоднозначно. В особенности это относится к определению характеристики товара в системе таможенно-банковского контроля. Попробуем разобраться в этих противоречиях и определить, насколько они существенны и стоят ли того, чтобы вносить соответствующие изменения и дополнения в нормативно-правовую базу по этому вопросу.

Начать, пожалуй, целесообразнее всего с определения объектов гражданских прав согласно Гражданскому кодексу Республики Беларусь (далее – ГК). В соответствии со ст. 128 ГК к объектам гражданских прав относятся:

– вещи, включая деньги и ценные бумаги и иное имущество, в том числе имущественные права;

– работы и услуги;

– охраняемая информация;

– исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность);

– нематериальные блага.

Существует определение товаров и в Таможенном кодексе Республики Беларусь. Это любое движимое имущество, в том числе валюта, валютные ценности, электрическая, тепловая, иные виды энергии и транспортные средства, за исключением транспортных средств, указанных в кодексе далее. Ниже мы будем опираться именно на это определение, как наиболее применимое в контексте таможенно-банковского контроля.

Оставим в покое валюту и валютные ценности и зададимся вполне резонным вопросом: что понимается под движимым имуществом? Представители таможенных органов полагают, что к движимому имуществу относится все то, что может быть физически перемещено через таможенную границу и имеет конкретную материальную форму. С этим нельзя не согласиться. Однако бывают случаи, когда такое определение может поставить в тупик не только субъекта хозяйствования, но и работников контролирующих органов.

Возьмем, например, перемещение программных продуктов. Они не имеют материальной формы, но в то же время располагаются на вполне материальном носителе – дискете. И сразу возникает несколько вопросов. Первый из них: что является товаром – дискета или то, что на ней записано? Второй: что из них должно быть оформлено в соответствующем таможенном режиме? Третий: нужно ли оформлять и регистрировать паспорт сделки? Давайте попробуем разобраться.

Программный продукт: товар или не товар?

Рассмотрим пример. Резидент заключил с нерезидентом внешнеторговый договор на покупку программного продукта. Он был поставлен на территорию Республики Беларусь на магнитных носителях (дискетах). По договору резидент должен был перечислить нерезиденту денежные средства в размере, скажем, 100 000 USD в качестве 100%-ной предоплаты, что он и сделал.

Исходя из определения товаров согласно Таможенному кодексу, товаром в данном случае является дискета, поскольку это движимое имущество и входит в номенклатуру товаров в соответствии <<< с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.06.2002 № 791 «О товарной номенклатуре, применяемой при осуществлении внешнеэкономической деятельности»>>> . Однако необходимо учитывать, что стоимость дискеты как товара, во-первых, несоизмерима со стоимостью программного продукта, записанного на ней, а во-вторых, не соответствует сумме платежа, произведенного в оплату программного продукта.

То есть под таможенный режим может быть помещен товар в виде дискеты со стоимостью, существенно отличающейся от предмета внешнеэкономического договора. Это может запросто поставить в тупик банк как агента валютного контроля, когда сумма платежа будет разниться от суммы, указанной в паспорте сделки и таможенной декларации, при условии оформления данных документов.

Попробуем рассмотреть проблему с другой стороны. Можно допустить, что данный внешнеторговый договор представляет собой договор на оказание услуг. В этом случае в соответствии <<< с п. 3.2 постановления Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 07.07.2001 № 32 «О порядке осуществления валютного контроля таможенными органами» >>> по договорам на выполнение работ (оказание услуг) предъявление паспорта сделки требуется лишь в том случае, когда условиями договора, отдельно от оплаты услуг, предусмотрена оплата товаров (сырья, материалов), использованных при выполнении договора.

Может ли в нашем случае дискета выступить в роли товара при оказании услуги, а передача программного продукта посредством ее – услугой? Может, но только в том случае, когда это предусмотрено условиями договора, а также предусмотрена оплата дискеты отдельно от оплаты программного продукта. Тогда товаром будет непосредственно дискета, а в роли услуги будет внедрение программного продукта на предприятии резидента. Так как согласно <<< Закону Республики Беларусь от 05.09.1995 № 3849-XII «О сертификации продукции, работ, услуг» >>> услуга – это результат непосредственного взаимодействия поставщика и потребителя и внутренней деятельности поставщика по удовлетворению нужд потребителя (ст. 3).

Однако суть внешнеторговой операции (чтобы не было подобной путаницы) должна содержаться в самом договоре в виде предмета договора. В нашем случае предметом договора является покупка резидентом у нерезидента программного продукта, а следовательно, речь не идет о внутренней деятельности поставщика по удовлетворению нужд потребителя. Если бы нерезидент в соответствии с договором непосредственно произвел необходимые действия по внедрению программного продукта на предприятии резидента, то это было бы оказанием услуг. Поэтому версия об оказании услуг в данной ситуации отпадает.

Значит, все-таки данный договор – это договор купли-продажи. Как тогда классифицировать объект правоотношений согласно договору? Есть программный продукт, оцененный в 100 000 USD, и носитель, стоимость которого колеблется в пределах 1–5 USD. Их невозможно отделить друг от друга, но под категорию товара подпадает только носитель. Что такое в таком случае программный продукт?

Воспользуемся методом «от противного» и исключим версию о том, что программный продукт это:

– вещь; 

– работы и услуги;

Остается:

– охраняемая информация;

– интеллектуальная собственность;

– нематериальные блага.

Из этих трех понятий интеллектуальная собственность представляется для нас наиболее всего вероятным, хотя это допущение носит условный характер. Статья 980 ГК конкретизирует данное понятие. Согласно ей к объектам интеллектуальной собственности относятся:

– результаты интеллектуальной деятельности;

– средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг;

– другие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации участников гражданского оборота товаров, работ или услуг в случаях, предусмотренных ГК и иными законодательными актами.

Для того чтобы грамотнее идентифицировать программный продукт как объект интеллектуальной деятельности, целесообразно обратиться к нормативным актам в области информатизации. Одним из них является <<< Закон Республики Беларусь от 06.09.1995 № 3850-XII «Об информатизации» >>> . Среди терминов, используемых в данном законе, для нашего случая наиболее подходят «информационные технологии», выступающие в качестве объектов права собственности в сфере информатизации, этот термин означает совокупность методов, способов, приемов и средств обработки документированной информации, включая прикладные программные средства, и регламентированного порядка их применения.

Поскольку ранее мы вели речь о двойственном признаке товара по внешнеторговому договору (программный продукт + дискета), то уместным будет отметить и такое понятие, как материальный носитель информации, то есть материал с определенными физическими свойствами, который может быть использован для записи и хранения информации. В нашем случае это и есть дискета.

Итак, программный продукт, говоря простым языком, – это информация, а дискета – носитель этой информации. Первое не является товаром по определению. По поводу второго целесообразно будет углубиться в нормативно-правовую базу по таможенному регулированию, поскольку данный вопрос можно разрешить в контексте осуществления таможенных процедур. А точнее – в результате определения таможенной стоимости ввозимого товара.

В соответствии с <<< Законом Республики Беларусь от 03.02.1993 № 2151-XII «О Таможенном тарифе» >>> существует несколько методов определения таможенной стоимости:

– по цене сделки с ввозимыми товарами;

– по цене сделки с идентичными товарами;

– по цене сделки с однородными товарами;

– на основе вычитания стоимости;

– на основе сложения стоимости;

– резервный метод.

Основным методом определения таможенной стоимости является метод по цене сделки с ввозимыми товарами, при котором таможенной стоимостью ввозимого товара является цена сделки, фактически уплаченная или подлежащая уплате за товар на момент пересечения им таможенной границы Республики Беларусь.

Поскольку при поставке резиденту программного продукта, записанного на магнитном носителе (дискете), первая и вторая составляющие объекта внешнеторговой сделки неотделимы друг от друга, при определении таможенной стоимости товара среди компонентов, включаемых в цену сделки, наибольший интерес для нас составляет стоимость контейнеров и (или) другой многооборотной тары, если в соответствии с Товарной номенклатурой они рассматриваются как единое целое с оцениваемыми товарами.

Естественно, данный компонент определения таможенной стоимости можно принять условно, но суть декларирования ввозимой дискеты с записанным на ней программным продуктом не меняется.

Таким образом, при ввозе дискеты на территорию Республики Беларусь на нее, как на товар, указанный в номенклатуре товаров, должна быть оформлена грузовая таможенная декларация, а если стоимость товара превышает 1 500 EUR в эквиваленте, то и паспорт сделки. При этом декларант указывает стоимость ввозимого товара не как стоимость дискеты, а как стоимость программного продукта. То есть, образно говоря, стоимость дискеты как декларируемого товара увеличивается до стоимости программного продукта вследствие так называемого соединения результатов интеллектуальной деятельности с вещью, используя терминологию ГК.

А что говорит по этому поводу Указ № 7?

Описанная выше процедура применяется в практике на основе позиции Государственного таможенного комитета Республики Беларусь. Есть смысл рассмотреть обоснованность такой позиции с точки зрения валютного контроля.

Нормы Указа Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» распространяются на товары, работы и услуги. Как мы уже выяснили, программный продукт не является ни первым, ни вторым, ни третьим. Однако он является объектом внешнеторговой сделки, в результате которой происходит перечисление валютных средств нерезиденту на возмездной основе. И валютный контроль как со стороны таможенных органов, так и со стороны банков, казалось бы, необходим.

Но есть и другая сторона медали. Во-первых, это условность возникновения необходимости декларирования товара, имеющего практически ничтожную номинальную стоимость, по стоимости содержащейся в нем информации. Во-вторых, информация согласно договору может быть передана с использованием средств электронной связи, и при этом ее стоимость будет такой же. Как в таком случае осуществлять валютный контроль, если объект купли-продажи пересек границу в чисто виртуальной форме? Получается, что если программный продукт поставляется на магнитных носителях, то на него распространяется действие нормативных документов по валютному контролю, а если в электронном виде – то нет.

Разрешением данной проблемы (а она существует, и это нужно признать) могла бы стать выработка единого с точки зрения всех контролирующих органов мнения, воплощенного в нормативном документе, четко регламентирующем операции подобного свойства. Темпы развития научно-технической мысли вынуждают развиваться в том же русле и валютный контроль, так как скоро значительная доля во внешнеторговом обороте будет принадлежать сделкам купли-продажи объектов нематериального свойства.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь