по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

 

Как банкам избежать проблем с валютным контролем

 

Необходимость валютного контроля в Республике Беларусь на нынешнем этапе экономического развития не подвергается сомнению. Однако механизмы осуществления валютного контроля вызывают многочисленные вопросы, на которые не всегда можно дать однозначные ответы во многом в силу некоторого несовершенства законодательства в данной области. В качестве примера рассмотрим несколько ситуаций, в результате которых банки практически оказываются между «молотом» контролирующих органов и «наковальней» закона.

Ситуация первая

 

В пользу клиента банка получен платеж в иностранной валюте. Банк перечисляет средства с корреспондентского счета на транзитный счет клиента. В соответствии с <<< Правилами визирования банками паспорта сделки и осуществления контроля внешнеторговых операций, утвержденными постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.06.2000 № 13.2г >>>, в течение 5 рабочих дней клиент обязан представить в банк документы, содержащие сведения, подтверждающие основания получения средств по внешнеторговому договору.

В нашем случае иностранная валюта поступила в пользу клиента от юридического лица-резидента. При этом до зачисления ее на транзитный счет клиента не было известно, обоснован платеж в иностранной валюте одним резидентом в пользу другого или нет. После того как в банк были представлены документы, в том числе договор между двумя резидентами, стал очевидным факт нарушения законодательства, а именно требований раздела 4 <<< Положения о порядке проведения валютных операций на территории Республики Беларусь от 01.08.1996 № 768, утвержденного постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 25.06.1996 (протокол № 11) >>> (далее – Положение № 768), касающихся операций в иностранной валюте между резидентами Республики Беларусь.

Из этого следует, что банк, проводивший платеж в пользу нашего клиента, нарушил данное требование, равно как и требование п. 2.7 Положения № 768, в котором говорится, что уполномоченный банк обязан отказать клиенту в проведении операции, если она противоречит законодательству (последнюю фразу примем за ключевую в рассматриваемой проблеме). Да, банк плательщика допустил нарушение, это факт. Но нас в данной ситуации больше интересует банк получателя платежа, в частности, каковы действия банка получателя платежа, если ему известно о том, что валютная операция проведена с нарушением законодательства. Ведь ему предстоит продолжить данную операцию, осуществив все необходимые действия согласно <<< Инструкции о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.1999 № 29.10 >>> (далее – Инструкция).

Первое, на что нужно обратить внимание, – это п. 14 Инструкции, которым установлено, что иностранная валюта, ошибочно зачисленная (зачисленная не по назначению) уполномоченным банком, может быть в соответствии с нормативными указаниями Национального банка возвращена в адрес плательщика или списана уполномоченным банком для зачисления по назначению  с транзитного счета не позднее 5 рабочих дней, исключая день поступления валюты на транзитный счет, без представления юридическим лицо уведомления. Имеет ли здесь место факт ошибочного зачисления валюты? Не имеет, так как средства были зачислены в соответствии с условиями договора и по реквизитам, указанным в договоре. Следовательно, квалифицировать данную операцию как ошибочное зачисление валюты невозможно.

Во-вторых, в соответствии со ст. 170 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) сделка, совершение которой запрещено законодательством, ничтожна. Из этого следует, что валютная операция, совершенная вопреки запрету, предусмотренному нормативно-правовым актом, имеет характер недействительной сделки, а при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке. Но в таком случае возникает еще один вопрос: может ли банк установить факт ничтожности сделки? Не может, поскольку это прерогатива суда. Однако требования об установлении факта ничтожности сделки и о применении последствий ее недействительности могут быть предъявлены любым заинтересованным лицом.

Безусловно, наш банк как заинтересованное лицо может обратиться в суд с требованием об установлении факта ничтожности сделки. Но нужно ли это ему и входит ли это в его функции как агента валютного контроля? Банки как агенты валютного контроля и как кредитно-финансовые организации государства осуществляют свою деятельность на основании нормативно-правовых документов, в которых должны быть предусмотрены права и обязанности банков по отношению как к своим клиентам, так и к государственным органам. Обращение банка в судебные инстанции – дело крайне редкое на практике и, как правило, имеет место только при осуществлении банком операций, связанных с его деятельностью как юридического лица, от своего имени и за свой счет либо при оспаривании экономических санкций, предъявленных к банку.

Итак, никакими нормативно-правовыми актами не определена обязанность банка как агента валютного контроля обращаться в судебные инстанции об установлении факта ничтожности сделки либо иного нарушения законодательства, равно как информирование соответствующих контрольных органов о нарушении законодательства его клиентом, кроме случаев, касающихся поступления денежных средств от экспорта товаров. Банк обязан выполнять только те контрольные функции, которые определены законодательством. В соответствии со ст. 19 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее – БК) на банк могут быть возложены функции агента валютного контроля и контроля за ведением клиентами кассовых операций. Не допускается возлагать на банки функции контроля:

·за осуществлением  клиентами лицензируемых видов хозяйственной деятельности;

·своевременностью и правильностью уплаты клиентами налогов, обязательных платежей и иных платежей в бюджет и государственные бюджетные и внебюджетные фонды;

·соблюдением клиентами сроков выплаты работникам заработной платы и ее размерами;

·соблюдением клиентами и другими лицами условий заключенных между ними договоров.

 

Национальный банк и иные государственные органы не вправе требовать от банков выполнения не свойственных им контрольных и других функций. И все же, как поступить банку в приведенной выше ситуации?

Если не принимать во внимание такие понятия, как «логика», «дух закона», «общая экономическая стратегия» и тому подобное, то банку нужно просто выполнить то, что предписано ему законодательством. Короче говоря, он должен согласно реестру распределения, представленному клиентом, произвести обязательную продажу поступившей иностранной валюты и зачислить оставшуюся часть валютных поступлений на текущий счет клиента. В случае если клиент в течение 5 рабочих дней не представил реестр распределения поступивших валютных средств, банк обязан самостоятельно произвести обязательную продажу. В этом состоит его функция как агента валютного контроля. За нарушения законодательства в части расчетов в иностранной валюте между резидентами и несоблюдения сроков обязательной продажи ответственность будет нести клиент.

Ситуация вторая

 

Резидент заключил с нерезидентом импортный договор купли-продажи товара. Данный договор имеет определенный номер и определенную дату заключения, которые указывались в паспортах сделки.

Через некоторое время стороны по договору подписали дополнительное соглашение, согласно которому с даты заключения его изменился номер договора, поскольку старый номер ввиду его многозначности не воспринимался новой программой бухгалтерии предприятия-нерезидента.

Банк, обслуживающий резидента, отказывается визировать паспорта сделки, в которых ссылка дается уже на договор с новым номером. При этом он указывает на отсутствие изменений условий договора. Прав ли он?

Обратимся к гражданскому законодательству. В соответствии со ст. 391 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Это означает, что стороны по договору имеют право изменять как условия договора, так и реквизиты его, что должно быть оговорено в дополнительных соглашениях к договору, являющихся его неотъемлемой частью. То есть с момента заключения дополнительного соглашения, содержание которого не противоречит законодательству, условия договора, независимо от того, менялись они или нет, подлежат исполнению сторонами, но уже согласно договору, реквизиты которого (номер и дата заключения) определяются данным дополнительным соглашением.

Также напомним, что согласно ст. 19 БК Национальный банк и иные государственные органы не вправе требовать от банков и небанковских кредитно-финансовых организаций выполнения не свойственных им контрольных функций. Следовательно, при осуществлении расчетно-кассового обслуживания клиента банк обязан выполнять функции агента валютного контроля, одной из которых является визирование паспорта сделки.

Поскольку Правилами визирования паспорта сделки и осуществления контроля внешнеторговых операций, равно как и другими нормативно-правовыми актами Республики Беларусь, не предусмотрен отказ в визировании паспорта сделки в иных, чем предусмотрено в правилах, случаях, банк не вправе отказывать в визировании паспорта сделки при вышеизложенных обстоятельствах.

Возвращаясь к БК, уместным будет обратить внимание на ст. 13, согласно которой одним из основных принципов банковской деятельности является разграничение ответственности между банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями и государством. Можно добавить к этому и разграничение ответственности между банком и его клиентом, которая оговорена в актах законодательства. Это необходимо учитывать в тех ситуациях, когда банк оказывается перед дилеммой: проводить операцию или отказать, если нормативно-правовыми актами это четко не определено. По большому счету, дилеммы быть не должно, а для этого нужно привести законодательство в такой вид, при котором любая его норма имела однозначное и определенное толкование со стороны самого банка, его клиента и государственных органов.

 

Валерий  Шулековский.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь