по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Некоторые проблемы практики зачетов и взаимозачетов

 

Денис Калимов,

начальник юридического управления АКБ «МинскКомплексБанк»

Общие положения

В отечественной практике используется по сути две разновидности зачетов. Во-первых, зачеты в гражданско-правовых обязательствах. Зачет в гражданском праве является одним из способов прекращения гражданско-правовых обязательств, наряду с надлежащим исполнением (ст. 379 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК)), отступным (ст.380 ГК), совпадением должника и кредитора в одном лице (ст.383 ГК), новацией (ст.384 ГК), прощением долга (ст.385 ГК), невозможностью исполнения (ст.386 ГК на основании акта), актом государственного органа (ст.387 ГК), смертью гражданина (ст.388 ГК) либо ликвидацией юридического лица, являющихся должником или кредитором по прекращаемому обязательству (ст.389 ГК). Гражданско-правовые зачеты прекращают обязательства между субъектами хозяйствования. Сущность зачета проявляется в том, что если кредитор имеет требование к должнику, а должник имеет в свою очередь требование к кредитору, то требования в той сумме, в которой они взаимно покрываются, считаются погашенными и взысканию подлежит только разница (остаток). В результате зачета должник освобождается от долга, а кредитор удовлетворяет свои требования к нему без реального перемещения в момент зачета денежных средств и иных ценностей.

Помимо гражданско-правовых зачетов в отечественной практике используются и «налоговые зачеты», регулируемые не гражданским, а налоговым правом. Посредством таких зачетов прекращаются обязательства бюджета перед субъектами хозяйствования и обязательства субъектов хозяйствования (в первую очередь, налоговые) перед бюджетом. Правомерность таких зачетов вызывает много вопросов. Однако их механизм аналогичен гражданско-правовым зачетам, и их использование осуществляется по тем же правилам. Данная статья посвящена лишь гражданско-правовым зачетам как наиболее часто используемым.

 

Условия зачета

По общему правилу, зачет допускается по заявлению одной стороны, то есть для его проведения не требуется соглашения сторон. Однако для того чтобы такой зачет проводился, необходимо соблюсти, по крайней мере, три условия, определенные ст. 381 ГК.

Во-первых, необходимо, чтобы зачитываемые требования были встречными. То есть, должник по одному требованию должен быть одновременно кредитором по другому требованию.

Во-вторых, необходимо, чтобы зачитываемые требования были однородными. Однородность предполагает, в первую очередь, то, что зачитываемые требований имеют предмет одного и того же рода. То есть зачету подлежат лишь те требования, которые сложились в отношении, например, вещей, определенных общими родовыми признаками (качествами). Такие вещи настолько одинаковы по своим признакам, что отличаются лишь количественно (числом, весом и др.). Например, не являются однородными денежные требования, из которых одно выражено в одной валюте (например, белорусских рублях), а другое – в другой валюте (например, российских рублях). Особо отметим, что подлежащие зачету требования могут происходить из различных оснований: из различных договоров, ценных бумаг, сделок, не запрещенных законом.

Однако следует отметить, что современной судебной практикой однородными и соответственно допустимыми для зачета признаются требования, которые являются однородными не только по своему предмету, но и по природе. Исходя из этого не являются однородными требования, одно из которых является требованием по пене, а второе – требованием по основному долгу. Например, ООО «А» должно ОДО «К» два млн. руб. в качестве оплаты за товар. В то же время ОДО «К» должно ООО «А» два млн. руб. в счет пени за невыполненные ранее в срок работы по другому договору. Исходя из позиции судебных органов, данные требования не являются однородными ввиду их различной природы. Поэтому зачет в отношении этих требований невозможен.

В-третьих, необходимо, чтобы по зачитываемым требованиям наступил срок исполнения, кроме случаев, когда срок не указан либо определен моментом востребования. Например, ООО «П» обязано ОДО «М» уплатить за товар сумму 1 млн. руб. не позднее 10 августа 2001 года. В свою очередь, ОДО «М» обязано ООО «П» уплатить за выполненные работы миллион рублей не позднее 25 августа. Исходя из этого, 10 августа зачет невозможен, так как срок исполнения по одному из зачитываемых требований не наступил. Однако 25 августа такой зачет становится возможным.

 

Зачеты и взаимозачеты

Для определения различных зачетных механизмов используется как категория зачет, так и взаимозачет. Однако смысл в них вкладывается разный. Зачетом обычно именуется прекращение обязательства между двумя лицами. Например, ООО «Д» имеет требование к ОДО «К», а ОДО «К» имеет требование к ООО «Д». Между сторонами производится зачет.

Под взаимозачетами понимается многостороннее (между двумя и более лицами) прекращение обязательств. Иначе говоря, это определенная цепочка обязательств, которые в результате взаимозачета взаимно прекращаются. Например, ООО «Д» имеет требование к АО «С», АО «С» имеет требование к кооперативу «М», кооператив «М» имеет требование к ОДО «К». ОДО «К», в свою очередь, имеет требование к ООО «Д». В результате многостороннего зачета взаимные обязательства между ООО «Д» и ОДО «К» прекращаются.

Именно так выглядит взаимозачет на практике. Однако именно здесь и появляется главная проблема взаимозачетов. Ведь зачитываемые требования не являются встречными: ОДО «К» должно ООО «Д», но ведь ООО «Д» напрямую не должно ОДО «К». То есть не соблюдается одно из необходимых условий зачета – встречность требований. Наиболее распространенный совет в такой ситуации – произвести взаимную уступку требований с тем, чтобы зачитываемые требования стали встречными. Кооператив «М» уступает требования к ОДО «К» в пользу АО «С» в счет погашения своих обязательств перед АО «С», а АО «С» уступает требования к ОДО «К» в пользу ООО «Д» также в счет погашения обязательств перед последним. В результате уступок ООО «Д» имеет требования к ОДО «К», а ОДО «К» имеет требование к ООО «Д», они являются встречными и прекращаются. С этой точки зрения любой многосторонний зачет следует свести к двустороннему. Однако уступку требования возможно произвести не всегда. Например, при наличии картотеки у первоначального кредитора уступка им своего требования новому кредитору и, как следствие, неполучение исполнения от должника нарушает правила очередности платежей, что очень часто оспаривается (и небезуспешно) налоговыми органами. Помимо этого, когда в цепочке зачетов участвуют два–три субъекта, то оформление уступки хоть и требует времени и большого числа документов, но все же не является невыполнимым делом. А когда в цепочке участвуют десятки субъектов, то выстраивается «многоэтажная» система уступок. В этом случае, учитывая действие ст.357 ГК, должник по обязательству может выдвигать против требований кредиторов все возражения, которые он имел к предыдущим кредиторам. В результате комплекса отношений зачет вообще может не реализоваться.

В связи с этим в практике применения взаимозачетов используют другое решение проблемы «невстречности» зачитываемых требований - подписание всеми участниками зачета единого соглашения о зачете. При этом в силу п. 2 ст. 404 ГК договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Следовательно, совсем не обязательно составлять такое соглашение в качестве одного документа с многочисленным количеством подписей и печатей. Возможен простой обмен сообщениями с использованием указанных выше и иных средств связи. Главное, чтобы была возможность достоверно установить, что эти сообщения исходят от участников такой многосторонней системы зачетов. В обоснование такой модели можно привести по крайней мере два довода. Зачет, обязательным условием которого является встречность требований, допускается по заявлению одной стороны (п.1 ст.381 ГК). Следовательно, при наличии соглашения сторон, а не заявления всего одной стороны, можно предусмотреть любые иные условия зачета, не установленные ст.381 ГК. В том числе и не сводить зачитываемые требования к встречным посредством уступок требования. Ведь в силу п.1 ст.7 ГК гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему. Зачет на основании договора - это как раз сделка, не предусмотренная законодательством (еще раз подчеркнем, что законодательством регулируется, в первую очередь, односторонний зачет).

Если придерживаться этой концепции, то по договору о зачете возможно отступление и от иных условий, установленных ст. 381 ГК для одностороннего зачета. Например, по соглашению сторон предметом зачета могут быть неоднородные требования. Одно, например, выражено в долларах США, а другое в белорусских рублях. Если стороны договариваются, например, об использовании для пересчета официального курса Национального банка Республики Беларусь, то при соблюдении иных требований законодательства, они производят прекращение обязательств зачетом, без ненужного в этой ситуации движения денежных средств.

Аналогичное замечание можно сделать и по поводу сроков зачитываемых требований. Если вновь же придерживаться указанной концепции, то заключаемым договором стороны могут предусмотреть зачет в будущем, после наступления сроков исполнения обязательств. Тогда для проведения зачета в будущем не нужно будет оформлять дополнительных заявлений о зачете или соглашений. Если снова следовать буквальному смыслу ст.381 ГК, то указание на наступление срока исполнения по зачитываемым требованиям, кроме случаев, когда срок не указан либо определен моментом востребования, касается зачета по заявлению одной стороны, но не зачета по соглашению сторон.

Использование такого рода модели взаимозачетов значительно упрощает порядок их проведения. Однако насколько она может быть воспринята белорусской правоприменительной практикой, в первую очередь, судебной и налоговой? Это вопрос скорее идеологический, нежели правовой. Как указывалось, такая модель находится в рамках ГК. Очевидно, что в нынешних условиях зачет, в первую очередь, в сфере энергоносителей, является решением многих проблем. В то же время зачеты как некие квази-деньги –не является признаком рыночной экономики. И когда нормальные товарно-денежные отношения возобладают, зачетам в них останется очень мало места. Однако до тех пор, пока эти времена еще не наступили, полагаем, что правоприменительная практика должна максимально поощрять зачет. Стоит учитывать, что использование этой модели потребует множества объяснений, однако это возможно. Безусловно, что значительно меньше проблем возникает при сведении цепочки зачета к двустороннему зачету посредством уступки требований. Выбор конкретной модели – за участниками зачетов.

 

Зачет и бартер

Зачет, осуществляемый в связи с поставками товаров, и бартер объединены тем, что и в том, и в другом случае не происходит движения денежных средств – обязательства сторон прекращаются без перевода денег. Итогом и той, и другой операции является ситуация, когда и покупатель получает товар, и продавец также остается с товаром, но стороны не производят их денежной оплаты. Фактически товар передается за товар. Однако на этом сходство зачета и бартера заканчивается.

Зачет и бартер – это разные формы прекращения обязательств. Остановимся на наиболее важных отличиях между ними.

Во-первых, при заключении бартерного (товарообменного) договора стороны предполагают произвести обмен товарами. В случае с зачетом стороны изначально имеют в виду все же получение денежных средств за товар.

Во-вторых, передача товаров каждой из сторон по бартерному договору является исполнением обязательства. В частности, в соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.03.1999 №405 «О вопросах ценообразования при проведении товарообменных операций» товарообменными операциями являются операции, осуществляемые в пределах исполнения договоров, в том числе внешнеэкономических, предусматривающих обмен продукции, товара (далее – товар), за исключением работ, услуг, на эквивалентное по стоимости количество другого товара по товарообменным (бартерным) договорам, предусматривающим полный или частичный расчет в товарной форме. Исполнение обязательств регулируется, в частности, гл.22 и ст.379 ГК. При бартере обычно имеет место встречное исполнение, регулируемое ст. 309 ГК. Встречным признается такое исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной. В случае непредставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков.

Зачет же является принципиально иной формой прекращения обязательств, регулируемой ст.381-382 ГК. До момента зачета исполнение обязательств, например, по поставке товаров, уже осуществлено. Зачет используется вместо исполнения взаимных денежных обязательств по оплате товара.

В-третьих, товарообменная (бартерная) операция обычно оформляется бартерным договором (являющимся разновидностью договора мены). Для зачета же необходимо, по крайней мере, два требования, оформленных, по крайней мере, двумя договорами. Один договор является основанием возникновения требования кредитора к должнику, а второй – основанием возникновения предъявляемых к зачету требований должника к кредитору

В-четвертых, зачет допускается по заявлению одной стороны, являясь в таком случае односторонней сделкой. Товарообменная (бартерная) операция осуществляется лишь по соглашению сторон (на основании договора).

В-пятых, сфера зачетов шире, чем сфера товарообменных операций. Ведь к зачету могут предъявляться требования, не связанные с поставкой товаров. Например, ООО «А» обязано уплатить ОДО «М» 10 млн. руб. за поставленный товар. ОДО «М» в то же время обязано возвратить ООО «А» 10 млн. руб., привлеченных ранее в качестве займа. Данные требование могут быть зачтены.

Разграничение зачета и бартера имеет важное значение, например, при использовании зачета и бартера во внешнеэкономической деятельности.

 

Зачет и неденежная форма прекращения обязательств

Законодательство о внешнеэкономической деятельности, используя механизм валютного регулирования, устанавливает лишь особенности проведения зачета в этой сфере деятельности. Поэтому использование зачета во внешнеэкономической деятельности подчиняется изложенным выше общим правилам проведения зачета

Вопросы с проведением зачетов во внешней торговле возникают, когда речь идет о неденежной форме прекращения обязательств по внешнеторговому договору. Действительно, в результате зачета денежные средства не поступают на счета либо в кассу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, хотя сами по себе зачитываемые требования, особенно касающиеся платежей, могут иметь денежный характер и выражаться в деньгах.

В связи с этим использование зачетов или зачетных схем должно учитывать ограничения, касающиеся неденежной формы прекращения обязательств, установленные <<< Указом Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 №7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» >>> (далее – Указ №7). В частности, в случае неденежной формы прекращения обязательств поставка товаров (работ, услуг) может осуществляться путем обмена на эквивалентное по стоимости количество других товаров (работ, услуг), оформленных двусторонним внешнеторговым контрактом (за исключением договоров, по которым осуществляется уступка требования или перевод долга), а по иным операциям резидент, по общему правилу, должен получить сырье, материалы, комплектующие изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители, используемые для собственного производства.

Пример.

Резидент поставил товар на экспорт на 100 000 долл. США. В то же время он должен (резиденту либо нерезиденту) за энергоносители, используемые для собственного производства, те же 100 000 долл. США. В данном случае возможен зачет, так как по этой операции резидент получает энергоносители, используемые для собственного производства.

В то же время, если бы резидент был должен за иные товары (работы, услуги), кроме указанных выше, то использование зачета стало бы неправомерным. При этом стоит обратить внимание на то, что во многих странах (в той же России) зачет допускается по заявлению одной стороны. И возможна ситуация, когда зачет проводится по заявлению одной стороны – нерезидента, с точки зрения процедуры правомерно как по белорусскому ГК, так, например, и по Гражданскому кодексу Российской Федерации. Согласия резидента в этом случае не требуется. Будет ли такая операция нарушать белорусское валютное законодательство? Очевидно, что да, поскольку это и есть неденежная форма прекращения обязательств. И все неблагоприятные последствия действий нерезидента, в том числе и санкции, предусмотренные Указом №7, будет нести резидент. Поэтому следует не допускать такого рода ситуаций.

Таким образом, зачет во внешнеэкономической деятельности, в частности при экспорте резидентом товаров, работ, услуг возможен лишь при получении резидентом сырья, материалов, комплектующих изделий, полуфабрикатов, оборудования и энергоносителей, используемых для собственного производства. Использование бартера допустимо и во всех остальных случаях, то есть даже тогда, когда резидент не получает указанные товары, а получает в обмен другие товары или работы (услуги). Однако для этого необходимо заключение двустороннего внешнеторгового договора (за исключением договоров, по которым осуществляется уступка требования или перевод долга).

 

Зачет и обязательная продажа иностранной валюты

В соответствии с <<< Указом Президента от 02.06.1997 №311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи иностранной валюты»>>> и <<< Инструкцией о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями>>>, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.1999 №29.1 обязательной продаже в установленном размере подлежат средства в иностранной валюте, причитающиеся (причитавшиеся) к получению юридическими лицами, но полностью или частично направленные (использованные) в соответствии с законодательством в оплату обязательств перед иными юридическими лицами (в том числе нерезидентами) и поступивших на счета иных юридических лиц (в том числе нерезидентов). При этом юридические лица должны производить продажу иностранной валюты в счет обязательной продажи из имеющихся в распоряжении средств в иностранной валюте.

Речь, например, идет о валюте, поступившей в разрешенных законодательством случаях (в результате уступки требования, перевода долга и др.) на счета иных субъектов хозяйствования (третьих лиц). В связи с этим возникает вопрос, следует ли производить обязательную продажу иностранной валюты при зачете?

Пример.

Белорусский субъект хозяйствования получил от нерезидента комплектующие для собственного производства на 50 000 долл. США. В то же время нерезидент уступил право на получение оплаты за эти комплектующие другому нерезиденту. В свою очередь этот второй нерезидент обязан заплатить белорусскому резиденту 50 000 долл. США за полученную от резидента продукцию. По заявлению второго нерезидента проводится зачет, взаимные обязательства прекращаются. Вопрос состоит в том, подлежит ли обязательной продаже 15 000 долл. США (что составляет 30 % от суммы в 50 000 дол. США), причитающихся к получению резидентом от второго нерезидента? Ведь если бы эти денежные средства реально зачислялись на счет белорусского резидента, то обязательная продажа осуществлялась бы без вопросов.

На наш взгляд, в случае зачета обязательная продажа производится не должна, так как в силу Указа №443 продаже подлежит лишь иностранная валюта, поступившая на счета. В случае же зачета каких-либо поступлений на счета вообще не производится, а поэтому и объекта обязательной продажи не существует.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь