по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Особенности национальной регистрации

 

Дмитрий Ходас,

юрист правового общества с ограниченной ответственностью, тел. 276-62-26

 

В последнее время ведется много разговоров о необходимости привлечения в страну иностранных инвестиций. Главная мотивировка замечаний такого рода заключается в том, что без них нашей экономике не стать на полноценные рыночные рельсы. Мотивировка, безусловно, правильная и заслуживающая всяческих похвал. Но это все на словах, а как на самом деле наше законодательство способствует приходу зарубежного инвестора? Рассмотрим это на двух нюансах, связанных с регистрацией коммерческих совместных организаций.

Основным нормативным правовым актом, регулирующим создание коммерческих совместных организаций, является Инвестиционный кодекс Республики Беларусь. В соответствии со ст. 84 этого документа для государственной регистрации коммерческой совместной организации представляется определенный перечень документов. Среди этого перечня есть такой документ, как нотариально заверенная копия решения собственника имущества или уполномоченного им органа о создании коммерческой совместной организации (далее по тексту под указанной организацией понимается общество с ограниченной ответственностью).

Следует отметить, что на практике регистрирующий орган, Министерство иностранных дел Республики Беларусь (далее – МИД), требует, чтобы в решении собственника (уполномоченного им органа) было указано не только то, что создается коммерческая организация, но и то, каким образом формируется уставный фонд (размер, форма). Такое требование представляется выходящим за рамки закона, так как закон требует представления копии решения о создании коммерческой организации, а не об определении существенных условий учредительных документов этой организации. При этом не понятно, почему в решении требуется указывать только условия формирования уставного фонда, а не другие (управление организацией, распределение прибыли и убытков, местонахождение, виды деятельности и т.д.). Тем более что решение о создании организации может быть принято собственником имущества (уполномоченным им органом), а определение существенных условий учредительных документов создаваемой организации может быть передано иному лицу.

Порядок и условия формирования уставного фонда, а также иные условия учредительных документов коммерческой организации могут определяться собственником (уполномоченным им лицом) самостоятельно в иных документах. Например, таким документом может быть устав государственного унитарного предприятия (учредителя), в котором определяются полномочия директора (дирекции) по формированию уставного фонда и по определению иных существенных условий учредительных документов создаваемой коммерческой организации.

Необходимо отметить, что при регистрации коммерческой совместной организации, учредителем которой с белорусской стороны является государственное унитарное предприятие, вклад в уставный фонд которого составляет более 10 тысяч минимальных заработных плат, регистрирующий орган (МИД) требует представить документ, подтверждающий согласие Президента Республики Беларусь на создание коммерческой совместной организации. Данное требование работники МИДа обосновывают <<< Указом Президента Республики Беларусь от 17.05.1995 № 191 «Об упорядочении распоряжения государственным имуществом» >>> (далее – Указ № 191). Однако оно представляется необоснованным по следующим основаниям.

1. Среди перечня документов, необходимых для государственной регистрации, которые указаны в ст. 84 Инвестиционного кодекса, отсутствует документ, подтверждающий согласие Президента Республики Беларусь.

2. В соответствии с п. 1 Указа № 191 установлено, что осуществление сделок по распоряжению имуществом, находящимся в собственности Республики Беларусь, на сумму свыше 10 тысяч минимальных заработных плат необходимо согласовывать с Президентом Республики Беларусь. На сегодняшний день эта сумма в пересчете на доллары США составляет примерно шестьдесят тысяч долларов США. В пункте употреблен термин «осуществление», а не «заключение» или «совершение» и т.д. Такая терминология представляется не случайной. И вот почему.

При создании коммерческой совместной организации между учредителями подписывается учредительный договор, который является сделкой. Момент подписания учредительного договора является моментом заключения сделки. Под осуществлением сделки, одним из этапов ее совершения, следует понимать непосредственное исполнение сделки, то есть выполнение действий, направленных на исполнение прав и обязанностей по сделке.

Момент осуществления (исполнения) заключенной сделки в части внесения вклада в уставный фонд создаваемой коммерческой совместной организации настанет тогда, когда непосредственно будут вноситься денежные средства либо передаваться имущество в уставный фонд. Соответственно до этого момента белорусский участник, имущество которого находится в государственной собственности, на основании Указа № 191 должен получить согласование Президента Республики Беларусь. Тем более что заключение сделки не свидетельствует (в данном случае), что она будет осуществлена (исполнена), т.е. вклад в уставный фонд будет внесен.

Следует отметить, что порядок и вид согласования Президентом Республики Беларусь осуществляемой сделки Указом № 191 не предусмотрен. Исходя из этого, согласование может производиться любым из актов, принимаемых Президентом Республики Беларусь. Согласно <<< Закону Республики Беларусь от 10.01.2000 «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»>>> к правовым актам, издаваемым Президентом Республики Беларусь, в частности, относятся: Декрет, Указ, Распоряжение. Декрет и Указ являются нормативными правовыми актами, содержащими общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение. Распоряжение является ненормативным правовым актом, принимаемым (издаваемым) с целью осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий, либо рассчитанным на иное однократное применение.

При этом до принятия Декрета или Указа этот нормативный правовой акт должен пройти определенную процедуру рассмотрения и согласования. В отношении Распоряжения такая процедура вышеупомянутым законом не предусмотрена. Отметим, что Указ Президента № 191 не требует согласования Президента в форме правового акта. То есть это согласование может выражаться в любой другой форме, установленной Президентом. Однако, исходя из существующих реалий, такие решения обычно принимаются, в основном, именно правовыми актами Президента Республики Беларусь. Также отметим, что вопросы согласования внесения вклада в уставный фонд государственного имущества на практике часто решаются постановлениями Совета Министров. Этот вид нормативного правового акта не является прямым согласованием Президента Республики Беларусь, однако при принятии таких постановлений их предварительно согласовывают с Президентом.

Из этого можно сделать вывод, что регистрирующий орган (МИД) не имеет права требовать до государственной регистрации документы, подтверждающие согласование Президента, на внесение вклада стоимостью свыше 10 тысяч МЗП в уставный фонд создаваемой коммерческой совместной организации. Непредставление этих документов не может служить препятствием для отказа в приеме документов или для отказа в государственной регистрации организации.

Как видно из всего вышесказанного, весь принцип работы с потенциальными инвесторами построен не на облегчении привлечения их капитала сюда, а на усилении коррумпированности чиновников. Такой подход не очень способствует усилению экономики. И если мы этого не поймем, то так и будем работать на старом оборудовании, проедая последние оборотные средства и мечтая о светлом будущем.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь