по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Ответственность за непоступление выручки от экспортных операций

 

Алексей Чаленко, юрист

 

Общие положения

Согласно <<< п. 2.2 Указа Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» >>> (по состоянию на 13.12.2001) (далее – Указ № 7) поступление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) осуществляется только на счета экспортеров, если иное не определено Советом Министров и Национальным банком. В соответствии с п. 2.6 Указа № 7 юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны обеспечить поступление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг), а от экспорта по договорам комиссии товаров (работ, услуг), произведенных резидентами Республики Беларусь, – не позднее 180 календарных дней.

Из данных правил о необходимости зачисления выручки от экспортных операций на счета резидентов существуют ряд исключений. Часть из них содержится в <<< п. 1 постановления Совета Министров и Национального банка Республики Беларусь от 25.09.2000 № 1476 «О проведении расчетов при осуществлении внешнеторговых операций»>>>, а часть – в самом Указе № 7. Например:

– в случае неденежной формы прекращения обязательств поставка товаров (выполнение работ, оказание услуг) может осуществляться путем обмена на эквивалентное по стоимости количество других товаров (работ, услуг), оформленных двусторонним внешнеторговым договором (за исключением договоров, по которым осуществляется уступка требования или перевод долга), а по иным операциям при неденежной форме прекращения обязательств резидент Республики Беларусь имеет право получить только сырье, материалы, комплектующие изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители, используемые для собственного производства (далее – сырье и материалы для собственного производства), если иное не установлено Советом Министров (п. 2.2 Указа № 7). Согласно п. 2.16 Указа № 7 под неденежной формой прекращения обязательств надо понимать прекращение обязательств по внешнеторговому договору, не связанное с поступлением денежных средств на счета либо в кассу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

– разрешается не зачислять на счета резидентов суммы авансов в наличной иностранной валюте, полученные представителями международных перевозчиков (экспедиторов) от нерезидентов за границей Республики Беларусь и используемые для оплаты расходов по перевозке (экспедиции) грузов по договорам, в счет оплаты которых эти средства получены (п. 2.2 Указа № 7).

Сразу следует отметить, что вопрос о поступлении валютной выручки от экспорта тесным образом связан с обязанностью субъектов хозяйствования в проведении обязательной продажи валюты. Согласно <<< п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 02.06.1997 № 311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи иностранной валюты» (по состоянию на 04.04.2002) >>> (далее – Указ № 311) белорусские юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны продавать на торговой сессии открытого акционерного общества «Белорусская валютно-фондовая биржа» 30% средств в свободно конвертируемой валюте и российских рублях в течение 5 рабочих дней с даты поступления их на счета в белорусских или иностранных банках, за исключением средств, не подлежащих продаже в соответствии с данным указом. При этом следует учитывать, что даже если субъектом хозяйствования правомерно применена возможность незачисления выручки от экспорта на свои счета в белорусском банке в одном из вышеуказанных случаев, по общему правилу, это не освобождает его от необходимости проведения обязательной продажи в установленном порядке.

Так, согласно <<< п. 22 Инструкции о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.1999 № 29.10 >>> (далее – Инструкция), обязательная продажа в установленном размере средств в иностранной валюте, причитающихся (причитавшихся) к получению юридическими лицами, но полностью или частично направленных (использованных) в соответствии с законодательством в оплату обязательств перед иными юридическими лицами (в том числе нерезидентами) и поступивших на счета иных юридических лиц (в том числе нерезидентов), производится юридическими лицами:

– в течение 5 рабочих дней со дня поступления этих средств на счет получателя;

– при отсутствии информации о времени поступления средств на счет получателя – в течение 5 рабочих дней со дня вступления в силу соответствующего договора, определяющего их направление (использование);

– при использовании в разрешенных законодательством случаях наличной иностранной валюты, полученной от нерезидента, – в течение 5 рабочих дней со дня представления отчета об использовании названной иностранной валюты. Юридические лица должны производить продажу иностранной валюты в счет обязательной продажи из имеющихся в распоряжении средств в иностранной валюте. В случае если необходимая для обязательной продажи сумма отсутствует, юридические лица должны устанавливать свои договорные отношения таким образом, чтобы обеспечить поступление необходимой для обязательной продажи суммы валютных средств на свой счет.

В случае если резидент-экспортер получает от нерезидента за экспортированный товар вексель и сразу же при его получении рассчитывается им за импортируемые сырье и материалы для собственного производства, то обязательную продажу резидент все равно должен провести в течение 5 дней с момента получения векселя.

Случаем, когда экспортер правомерно освобождается и от обязанности по поступлению валютной выручки по Указу № 7, и от обязанности по проведению обязательной продажи по Указу № 311, является неденежная форма прекращения обязательств – зачет взаимных требований с нерезидентом, когда резидент по договору получает исключительно сырье и материалы для собственного производства. Так как в данном случае движения денежных средств вообще не происходит, следовательно, отсутствует и необходимость в проведении обязательной продажи. Эту позицию в свое время подтвердил и Национальный банк Республики Беларусь в письме от 24.10.2001 № 31-22/3680 «Об обязательной продаже средств в иностранной валюте».

На этом мы закончим общие выкладки по вопросу непоступления валютной выручки и неосуществления обязательной продажи (как видим, эти понятия очень связаны) и перейдем непосредственно к практическому рассмотрению всех видов ответственности за подобные нарушения.

Экономическая ответственность за невозврат валютной выручки

Пунктом 2.11 Указа № 7 установлено несколько составов экономических правонарушений, которые тем или иным образом связаны с непоступлением выручки от экспорта. Согласно абзацу 1 п. 2.11 к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям Республики Беларусь применяются следующие экономические санкции:

– за несанкционированное превышение сроков проведения внешнеторговых операций – в размере до 2% не полученных в установленный срок денежных средств (стоимости не полученных в установленный срок товаров, невыполненных работ, неоказанных услуг) за каждый день превышения срока, но не более суммы не полученных в установленный срок указанных денежных средств (стоимости не полученных в установленный срок товаров, невыполненных работ, неоказанных услуг);

– несанкционированное распоряжение денежными средствами от экспорта товаров (работ, услуг) без зачисления на свой счет применяются экономические санкции в размере суммы средств, не полученных на свой счет;

– несанкционированное получение резидентом Республики Беларусь (при неденежной форме прекращения обязательств) товаров (работ, услуг) в нарушение требований ч. 3 п. 2.2 настоящего пункта применяются экономические санкции – в размере до 100% стоимости поставленных на экспорт товаров (работ, услуг).

На первый взгляд в случае если резидент не зачислил экспортную выручку на свой счет, могут быть применены одна или несколько из вышеуказанных санкций. Однако при внимательном прочтении данных составов правонарушений очевидно, что первая из вышеуказанных санкций является общим видом санкции, применяемой за превышение сроков проведения внешнеторговых операций, независимо от того, в результате чего наступило превышение сроков. Следовательно, по нашему мнению, данная санкция должна применяться только в том случае, если нет оснований для применения одной из двух других. Каждая из оставшихся может применяться только в конкретно определенном случае нарушения Указа № 7.

Такое разграничение применения описанных в п. 2.11 Указа № 7 составов экономических правонарушений вытекает из требований Порядка организации и проведения проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности и применения экономических санкций, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 15.11.1999 № 673 (далее – Порядок проведения проверок). Он является обязательным для применения всеми контролирующими органами.

Так, согласно п. 17 Порядка проведения проверок в акте проверки (ревизии) с учетом особенностей проведения отдельных видов проверок (ревизий) должны быть указаны место, время (если оно установлено) и характер совершенного экономического правонарушения, акты законодательства, требования которых нарушены, установленная законодательством ответственность за данный вид нарушения. Таким образом, в акте проверки должен быть описан характер совершенного нарушения Указа № 7, должно быть четко указано, какая именно норма Указа № 7 нарушена и какая из вышеуказанных экономических санкций за данное нарушение должна быть применена. В соответствии с п. 29 Порядка проведения проверок такие же требования установлены и для решения о применении экономических санкций по результатам проверки.

Кроме того, косвенно такая позиция вытекает и из п. 26 указанного документа, согласно которому субъект предпринимательской деятельности не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же экономического правонарушения. При применении же сразу всех из вышеуказанных санкций получается, что субъект хозяйствования привлекается неоднократно за одно и то же нарушение. Впрочем, позиция автора по данному вопросу может и не совпадать с позицией иных правоприменительных органов.

В соответствии с п. 2.13 Указа № 7 применение вышеуказанных экономических санкций осуществляется уполномоченными должностными лицами Комитета государственного контроля и его территориальных органов. Следовательно, в случае применения экономических санкций за вышеуказанные правонарушения иными органами (например, инспекциями Министерства по налогам и сборам) принятые последними решения о применении экономических санкций могут быть обжалованы экспортерами в установленном порядке на том основании, что налоговый орган вышел за пределы своей компетенции.

Экономическая ответственность за непроведение экспортером обязательной продажи

Данный вид ответственности является независимым от экономической ответственности за несанкционированное превышение сроков поступления выручки от экспорта, так как обязанность по обязательной продаже самостоятельна по отношению к обязанности по зачислению денежных средств. Меры ответственности предусмотрены п. 3 Указа № 311. Согласно ему к юридическим лицам и предпринимателям могут быть применены:

– штраф в размере 1% от непроданной валюты за каждый день просрочки, но не свыше суммы непроданных валютных средств за несвоевременную обязательную продажу иностранной валюты;

– штраф в размере, на который они необоснованно занижены за необоснованное занижение суммы валютных средств, подлежащих обязательной продаже.

При этом уплата штрафа не освобождает виновное лицо от обязательной продажи иностранной валюты.

Так же как и в прошлом разделе, каждая из санкций, по нашему мнению, применяется за каждый вид экономического правонарушения отдельно. Кроме того, правонарушение должно быть точно описано в акте проверки и решении о применении экономических санкций.

Так, для применения первой из санкций в акте проверки должно быть указано, в течение какого периода с момента истечения 5 дней с момента зачисления экспортером не была произведена обязательная продажа. Для применения же экономической санкции в виде штрафа за второй вид правонарушения в акте проверки должны быть описаны конкретные действия экспортера (его должностных лиц), совершенные им для необоснованного занижения суммы валютных средств, подлежащих обязательной продаже.

В отличие от случаев привлечения экспортеров к экономической ответственности по Указу № 7 определенные Указом № 311 штрафные санкции могут налагаться как по решениям Комитета государственного контроля, так и по решениям Министерства по налогам и сборам и их территориальных органов, либо главных управлений Национального банка по областям и городу Минску.

В завершение рассмотрения вопроса об экономической ответственности экспортеров за несвоевременное поступление выручки от экспорта хотелось бы обратить внимание на то, что после внесения Указом Президента Республики Беларусь от 06.12.2001 № 722 изменений и дополнений в Порядок проведения проверок для привлечения к экономической ответственности достаточно только установления факта соответствующего нарушения законодательства. Наличие и доказательство в акте проверки вины конкретного должностного лица или индивидуального предпринимателя в конкретном экономическом правонарушении не требуется.

Административная ответственность

Согласно абзацу 2 п. 26 Порядка проведения проверок применение к субъектам предпринимательской деятельности экономических санкций за совершение экономических правонарушений не освобождает должностных лиц юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей от иных видов ответственности, установленных законодательством.

Согласно <<< п. 2.6 Указа Президента Республики Беларусь от 16.01.2002 № 40 «О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений» >>> (далее – Указ № 40) необеспечение при реализации внешнеторговых договоров своевременного поступления денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) влечет наложение штрафа на должностных лиц и индивидуальных предпринимателей в размере от 10 до 30 базовых величин. При этом для целей данного указа термины «экспорт», «импорт», «внешнеторговый договор» имеют значения, определенные в абзацах 2, 3 и 5 п. 2.16 Указа № 7. Базовая величина с 01.03.2003 составляет 13 300 руб.

В то же время, учитывая самостоятельный характер ответственности за невыполнение обязанности по своевременному проведению обязательной продажи валюты (наряду с обязанностью по обеспечению поступления валютных средств от экспорта), Указом № 40 также установлена административная ответственность должностных лиц юридического лица и индивидуальных предпринимателей за несвоевременную обязательную продажу валютных средств. Так, согласно п. 2.5 Указа № 40 несвоевременная обязательная продажа иностранной валюты, а также необоснованное занижение суммы валютных средств, подлежащих обязательной продаже, влекут наложение штрафа на должностных лиц в размере от 30 до 50 базовых величин.

В соответствии с п. 3 Указа № 40 производство, в том числе наложение взысканий по вышеуказанным административным правонарушениям, предусмотренным данным указом, осуществляется уполномоченными должностными лицами органов Комитета государственного контроля. Таким образом, привлекать к административной ответственностью по данному Указу № 40 конкретных должностных лиц юридического лица либо индивидуальных предпринимателей вправе только должностные лица Комитета государственного контроля. Несмотря на то что Указом № 311 налоговым органам дано право привлекать к экономической ответственности экспортеров, совершивших несвоевременное проведение либо уклонение от проведения обязательной продажи, они не наделены правом привлекать должностных лиц данных юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей к административной ответственности, предусмотренной Указом № 40.

Следует заметить, что при привлечении на основании Указа № 40 должностных лиц юридического лица и индивидуальных предпринимателей к административной ответственности необходимо соблюдать требования о порядке привлечения к административной ответственности, установленные Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП). Согласно ст. 2 КоАП законодательные акты Союза ССР и Республики Беларусь, постановления Совета Министров СССР и Совета Министров Республики Беларусь об административных правонарушениях до включения их в установленном порядке в КоАП применяются на территории Республики Беларусь непосредственно. Положения КоАП распространяются и на административные правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена законодательством, еще не включенным в КоАП. Исходя из этого, при привлечении соответствующих лиц к административной ответственности уполномоченные лица Комитета государственного контроля, помимо установления факта совершенного правонарушения, еще в обязательном порядке должны установить и доказать вину конкретного должностного лица или индивидуального предпринимателя в соответствующем правонарушении.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность за невозврат валютной выручки наступает в соответствии со ст. 225 Уголовного кодекса Республики Беларусь 1999 г. (далее – УК). Согласно данной статье невозвращение из-за границы должностным лицом юридического лица иностранной валюты в особо крупном размере, подлежащей в соответствии с законодательством Республики Беларусь обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Республики Беларусь наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должности, или заниматься определенной деятельностью, или ограничением свободы на срок до 4 лет, или лишением свободы на срок до 3 лет.

Сразу следует заметить, что применительно именно к данной статье УК невозвращение из-за границы иностранной валюты признается совершенным в особо крупном размере, если сумма невозвращенной валюты превышает в 2 000 раз размер базовой величины, установленный на день совершения преступления. На сегодняшний день это сумма эквивалентная 26,6 млн. руб. Так как речь может идти не только о невозврате выручки в белорусских рублях, но и о невозврате выручки в иностранной валюте, пересчет для целей квалификации данного преступления должен производиться по курсу Национального банка на день совершения преступления. Формально днем совершения преступления будет считаться день, следующий за днем истечения 90-дневного (либо 180-дневного срока) на возврат в республику выручки от экспорта продукции.

Помимо понятия особо крупного размера, при анализе данной статьи УК следует обратить внимание еще на некоторые особенности ее применения. В отличие от иных вышерассмотренных видов ответственности к уголовной ответственности за рассматриваемое преступление не может быть привлечен индивидуальный предприниматель, данное преступление может быть совершено только специальным субъектом – должностным лицом юридического лица.

Также необходимо отметить, что уголовная ответственность по ст. 125 УК наступает за невозвращение из-за границы иностранной валюты в особо крупном размере, подлежащей в соответствии с законодательством Республики Беларусь обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Республики Беларусь. Таким образом, для квалификации правомерности либо неправомерности невозвращения иностранной валюты следует использовать Указ № 7. Если в рамках Указа № 7 невозвращение из-за границы иностранной валюты от экспорта совершено правомерно (например, получены сырье и материалы для собственного производства либо имела место неденежная форма прекращения обязательств в иных случаях, разрешенных Советом Министров и Национальным банком), то состава преступления, предусмотренного ст. 225 УК в действиях должностного лица нет, так же как и нет оснований для применения мер экономической и административной ответственности. Кроме того, как и при привлечении к административной ответственности, для привлечения должностного лица экспортера к уголовной ответственности по ст. 125 УК необходимо в порядке, определенном Уголовно-процессуальным кодексом Республики Беларусь, доказать его вину.

Заключение

Как видно, система различного рода санкций за нарушение обязанности по возврату валютной выручки от экспорта в законодательстве Республики Беларусь весьма обширна. При этом недостатки существующего законодательства в сфере внешнеторговой деятельности до сих пор вызывают дискуссии специалистов в данной области. Одни и те же действия субъектов хозяйствования могут быть квалифицированы совершенно по-разному. Это может повлечь весьма негативные последствия как для экспортеров – юридических лиц, так и для отдельных их должностных лиц. В связи с этим, учитывая существование вышеуказанных мер ответственности, до принятия решения по осуществлению любой внешнеэкономической сделки необходимо очень тщательно проанализировать ее правомерность.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь