по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Тщательный подход к заключению договора - залог успешной защиты

 

Любой субъект хозяйствования рано или поздно сталкивается с нарушениями договорных обязательств со стороны собственных контрагентов. Даже стопроцентная уверенность в добросовестности и платежеспособности давнего партнера не исключает возможного возникновения спорных ситуаций по независящим от сторон причинам. Между тем при обращении в хозяйственный суд с исками, вытекающими из нарушения хозяйственных договоров, как руководителям, так и бухгалтерам пострадавшего юридического лица следует учитывать, что игнорирование отдельных положений законодательства вполне может затруднить, а в некоторых случаях сделать невозможной судебную защиту.

В странах с устойчивыми рыночными традициями и развитой культурой исполнения взаимных соглашений значение письменного договора, предназначенного для конкретизации и уточнения намерений сторон, трудно переоценить. Каждая компания еще на стадии заключения договора проводит правовую экспертизу его текста с привлечением целой армии юристов. Причем начинается данная работа в абсолютном большинстве случаев сразу же после поступления первого телефонного звонка от клиента или поставщика.

У нас, наоборот, довольно часто тщательный анализ договора проводится уже после возникновения конфликта. В результате выявление в тексте письменного соглашения различных неточностей, недосказанностей или более серьезных недостатков, сводит на нет все попытки потерпевшей стороны защитить свои интересы в суде, поскольку недобросовестный контрагент вполне может выиграть процесс по формальным основаниям.

Для уменьшения подобных рисков следует перенять полезную практику стран с давними правовыми традициями и еще до заключения договора искать его слабые места. Причем основная цель проведения правового анализа должна заключаться в проверке возможности последующей судебной защиты.

 

Договор должен быть взаимовыгодным

 

Работу по обеспечению надлежащего юридического обеспечения сделки следует начинать сразу же после поступления от контрагента проекта соглашения. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, причем понуждение к заключению последнего не допускается, за исключением случаев, когда такая обязанность предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством. Из приведенных нормативных предписаний логично следует возможность изменения любого из условий полученного проекта соглашения по усмотрению сторон с целью выработки взаимовыгодного документа.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. ГК определяет оферту как адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, достаточно определенное и выражающее намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с его адресатом. Оферта должна содержать существенные условия договора и связывает направившее ее лицо с момента получения ее адресатом. Правда, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Соответственно, ответ субъекта хозяйствования о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом, такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

В хозяйственной деятельности довольно часто случается, что лицо, получившее оферту, даже при наличии незначительных разногласий с ее текстом, начинает исполнять договор, надеясь на последующее подписание взаимоприемлемого варианта с учетом имеющихся возражений. В таком случае следует иметь в виду, что само по себе совершение субъектом хозяйствования, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

 

Неверное оформление повлечет недействительность

 

Следующее, на что следует обратить внимание, - определение надлежащей формы соглашения. Договор может быть заключен в любой форме, если законодательством для сделок данного вида не установлена определенная форма. ГК в <<< ст. 159 >>> называет следующие формы сделок: устная, простая письменная и нотариальная.

Сразу отметим, что сделки юридических лиц между собой, по общему правилу, должны совершаться в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы сделки автоматически не влечет ее недействительности, но лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Между тем в случаях, прямо указанных законодательными актами или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет более серьезные последствия. Так, например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законодательных актах, а также предусмотренных соглашением сторон. Кроме того, следует обратить внимание, что согласно <<< ст. 360 ГК >>> уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена также в соответствующей письменной форме. Как следствие, например, при заключении сделки по купле-продаже доли в уставном фонде юридического лица следует применять правила ГК об уступке обязательственных прав и использовать нотариальную форму, потому что сами учредительные документы подлежат нотариальному удостоверению. Также отметим, что любые сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации.

Последствия несоблюдения требований о государственной регистрации либо нотариальной формы совершения сделки заключаются в безусловном признании ее ничтожности.

Законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.) и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются ранее упомянутые последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. На данный момент из всех документов, выдаваемых субъектам хозяйствования, законодательно установлено проставлять печать в обязательном порядке только на доверенностях и двойном складском свидетельстве. Соответственно, отсутствие на иных документах, в том числе и хозяйственных договорах, печати юридического лица само по себе не влияет на их действительность.

Согласно <<< ст. 161 ГК >>> сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку. Однако допускается использование при заключении хозяйственных договоров факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях и порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.

Договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

 

Покажите вашу доверенность

 

Следующим шагом должно стать выяснение правоспособности контрагента. Здесь необходимо обратить внимание, что согласно <<< ст. 45 ГК >>> юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательством, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). В настоящее время порядок применения данной нормы установлен <<< п. 11 Положения о государственной регистрации и ликвидации >>> (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 17.12.2002 № 29.

Согласно ему юридическим лицам не обязательно указывать все виды осуществляемой деятельности в учредительных документах. Достаточно до начала осуществления видов деятельности, указание которых в учредительных документах в соответствии с актами законодательства не требуется, письменно уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качестве налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые они предполагают осуществлять. Правда, данная норма не распространяется на случаи осуществления лицензируемых видов деятельности, указание которых в учредительных документах субъектов хозяйствования обязательно.

Поэтому при заключении договора, например, на осуществление аудиторской проверки, следует удостовериться в наличии у исполнителя лицензии, а также соответствия его учредительных документов требованиям законодательства. Согласно <<< ст. 174 ГК >>> сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями его деятельности либо юридическим лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску учредителя (участника) этого юридического лица или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если другая сторона в сделке знала или в силу акта законодательства обязана была знать о ее неправомерности, но заключила такую сделку умышленно или по неосторожности.

Стороной в договоре является субъект хозяйствования, но подписывает документ всегда конкретный человек. В соответствии со <<< ст. 49 ГК >>> юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, порядок назначения и полномочия которых определяются законодательством и учредительными документами. В любом случае руководитель юридического лица является его исполнительным органом и обладает правом подписи документов от имени субъекта хозяйствования. Для подтверждения его полномочий достаточно проверить наличие соответствующего удостоверения. Если же договор подписывает лицо, не имеющее такого удостоверения, например коммерческий директор, главный инженер и т.д., то, несмотря на высокую занимаемую должность, лучше попросить у него копию уставных документов для подтверждения права заключать договоры от имени юридического лица.

В предусмотренных законодательством случаях субъект хозяйствования может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих работников или вообще третьих лиц. Но в таком случае их полномочия должны оформляться доверенностью.

Согласно <<< ст. 186 ГК >>> доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами, удостоверенное в определенном порядке. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, и скрепляется печатью этой организации. При этом следует обратить внимание: неуказание в доверенности даты ее совершения влечет ее ничтожность.

При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Вместе с тем последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Поэтому последующее исполнение контрагентом договора, даже подписанного неуполномоченным лицом, может повлечь признание его обязательности для всех сторон сделки.

Таким образом, чтобы избежать сомнений в действительности заключаемого договора следует попросить контрагента предоставить копии лицензий, подтверждающих правоспособность юридического лица. Кстати, до недавнего времени требование об обязательности приложения копии лицензии при осуществлении некоторых видов деятельности устанавливалось законодательством. Так, согласно <<< п. 1.1 Указа Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 № 117 "О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров" >>>, кроме документов, установленных законодательством, к договорам должны прилагаться копии соответствующих специальных разрешений (лицензий) на осуществление оптовой и (или) розничной торговли. В настоящее время оптовая торговля не является лицензируемым видом деятельности.

Для подтверждения подлинности наименования, юридического адреса, иных реквизитов контрагента возможно приложить к договору копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица.

 

Существенные условия игнорировать нежелательно

 

Поскольку ГК содержит множество различных договоров и не запрещает заключение соглашений, хотя и не предусмотренных законодательством, но и не противоречащих ему ("непоименованных"), нецелесообразно рассматривать условия каждого из них из них на предмет юридической чистоты, но тем не менее, возможно, выделить наиболее общие моменты.

При заключении договора следует обратить внимание, что название документа не является определяющим для применения к нему соответствующих правовых норм. Правовая квалификация соглашения сторон основывается на анализе его условий, причем согласно <<< ст. 401 ГК >>> при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Поэтому, например, указание в договоре безвозмездного пользования имуществом обязанности ссудополучателя уплачивать некоторую денежную сумму приведет к автоматической трансформации соглашения в договор аренды со всеми неблагоприятными налоговыми последствиями.

ГК предусматривает ряд требований, которым должен обязательно соответствовать каждый договор. Наиболее важным из них являются указание в тексте соглашения существенных условий. В соответствии с <<< ст. 402 ГК >>> существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При отсутствии в договоре какого-либо существенного условия он не будет считаться заключенным. При этом следует иметь в виду, что для договоров различного вида законодательство может по-разному устанавливать перечень существенных условий.

 

Размер неустойки и судебную инстанцию можно определить самостоятельно

 

В договоре в обязательном порядке следует установить размеры штрафных санкций, применяемых в случае ненадлежащего исполнения сторонами взятых на себя обязательств. Однако при установлении конкретных величин желательно придерживаться золотой середины. С одной стороны, неустойка не должна быть обременительной, поскольку от неблагоприятного стечения обстоятельств не застрахован никто, а с другой - размер штрафных санкций должен стимулировать выполнение контрагентом своих обязательств. При этом следует помнить, что далеко не всегда огромный размер неустойки защищает имущественные интересы субъектов хозяйствования. Так, в судебной практике встречались случаи уменьшения подлежащей уплате неустойки в соответствии со <<< ст. 314 ГК >>> до 95%, если ее величина была явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Также важным представляется включение в текст соглашения так называемой "арбитражной оговорки". Данное условие подразумевает договорное определение надлежащей судебной инстанции, уполномоченной рассматривать споры, вытекающие из нарушения сторонами обязательств.

Действующее законодательство не ограничивает субъектов хозяйствования в выборе между государственными хозяйственными судами и неофициальными третейскими. Преимущество последних судов заключается в их независимости от государственных структур, в том числе органов исполнительной власти, а также в менее формализованной процедуре. Производство в третейском суде является более эффективным, поскольку возможно рассмотреть дело только по представленным письменным документам, а принятое решение является окончательным и обжалованию не подлежит.

Кроме того, стороны могут сами выбрать арбитров, рассматривающих дело. Принятое третейским судом решение подлежит исполнению на общих основаниях системой государственных судов.

В системе хозяйственных судов в рамках договорной подсудности также возможно выбрать определенную инстанцию для рассмотрения дела. Правда, в таком случае выбор ограничен 7 судами первого звена. Между тем практика рассмотрения аналогичных дел в областях и в г. Минске иногда очень даже значительно отличается. Тщательный анализ принятых решений поможет выбрать суд, более "подходящий" для каждого случая. Вообще предварительное ознакомление с судебной практикой никогда не будет лишним. Несмотря на то что в романо-германской правовой системе, к которой относятся и страны СНГ, судебный прецедент не является источником права, анализ решений помогает понять позицию судей, а также посмотреть, на что хозяйственные суды обращают особое внимание. Естественно, целью подобного ознакомления должно стать недопущение повторения чужих ошибок.

 

Исполнение договора подтверждается документами

 

После подписания готового договора работа по его арбитражной оценке не прекращается. Напротив, именно с этого этапа начинается ее самая сложная и трудозатратная часть.

Во-первых, юрист или бухгалтер организации должен собирать и систематизировать документы, фиксирующие процесс исполнения сделки. К ним относятся, в частности, различного рода письма, накладные и двусторонние акты: приема-передачи, выполненных работ.

Помимо информационной помощи надлежащее ведение первичной бухгалтерской документации обезопасит от применения экономических санкций. Так, согласно <<< п. 1.9 Указа Президента Республики Беларусь от 16.01.2002 № 40 "О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений" >>> приобретение, хранение, использование в производстве, транспортировка, реализация товаров без наличия сопроводительных документов, документов, подтверждающих приобретение (поступление) либо отпуск товаров для реализации, или при наличии не соответствующих действительности документов влекут конфискацию товаров либо выручки, полученной от реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Во-вторых, в случае появления фактов неисполнения и ненадлежащего исполнения условий договора нужно собирать документы, фиксирующие нарушения. Причем в качестве последних могут выступать любые доказательства, в том числе различные письма. Кстати, лучше всего направлять корреспонденцию не по электронной почте или факсу, а более традиционным способом и обязательно с уведомлением о вручении.

В заключение следует отметить, что выше приведены только общие рекомендации по заключению и исполнению хозяйственных договоров. Более эффективную тактику можно разработать лишь для каждого конкретного соглашения.

 

Александр ПОЛОВИНКО,

юрист

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь