по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Учредительные документы коммерческой совместной организации

 

Юлия Садовская, юрист

 

В соответствии с законодательством Республики Беларусь учредительными документами называют договор о создании коммерческой совместной организации и ее устав. На практике эти два документа нередко «смешивают» друг с другом: в уставе дословно переписываются разделы договора, а в договоре повторяются положения устава. Это неправильно. Каждый учредительный документ имеет свой предмет и свои задачи.

Договор – это юридический акт, в котором определяются взаимоотношения партнеров по поводу создания, функционирования и прекращения деятельности коммерческой совместной организации. В соответствии со ст. 390 Гражданского кодекса Республики Беларусь договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В уставе детализируются положения договора и регламентируются самостоятельные вопросы, возникающие в процессе уставной деятельности. Таким образом, учредительный договор регулирует отношения, возникающие на стадии создания коммерческой совместной организации, а устав определяет деятельность после его государственной регистрации. В этом смысле он производен от учредительного договора. Относительно вторичный характер устава обусловил интерес к проблемам правовой природы содержания именно учредительного договора.

Учредительный договор

Правовая природа учредительного договора

Учредительный договор с участием иностранных юридических и физических лиц может быть определен как внешнеэкономический, консенсуальный, двусторонний (многосторонний), безвозмездный. Внешнеэкономическим договор является по факту наличия иностранного элемента в качестве одной из сторон договора. При этом необходимо различать значения «внешнеэкономический» и «внешнеторговый», которые иногда употребляются для обозначения данных договоров как синонимы.

Внешнеторговый договор подразумевает возмездные операции по передаче товаров и оказанию услуг. В то же время понятие «внешнеэкономический» несет большую смысловую нагрузку, имея в виду любые взаимоотношения экономического характера с участием иностранных юридических и физических лиц в качестве сторон договора. Особенностью договора является и его безвозмездность в отличие от внешнеторговых соглашений, что подчеркивает более высокий уровень экономических отношений, чем простой товарообмен или оказание услуг. Стороны в тексте определяют свои права и обязанности в отношении образуемого юридического лица. Вместе с тем это не исключает возможности возникновения споров имущественного характера между участниками в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из них условий соглашения.

Договор, заключаемый учредителями коммерческой совместной организации, имеет гражданско-правовой характер и, по мнению большинства авторов, относится к типу договоров о совместной деятельности. Однако существует мнение, что договор о совместной деятельности не является учредительным, так как не ведет к образованию самостоятельного субъекта права (юридического лица). Правда, все другие признаки гражданско-правовых договоров данного типа в договоре о создании коммерческой совместной организации все же присутствуют: наличие общехозяйственной цели; объединение своего имущества, осуществляемое для достижения общих целей; пропорциональное доле каждого партнера участие в прибылях и рисках; ведение общих дел по согласию участников.

Основываясь на существующей практике составления договоров при создании коммерческой совместной организации на территории республики, выработана следующая структура учредительного договора:

– преамбула (вступительная часть);

– общие положения;

– правовой статус участников коммерческой совместной организации;

– содержание договора;

– порядок участия учредителей в прибылях;

– присоединение к договору, выход из него;

– порядок разрешения споров;

– форс-мажор;

– заключительные положения.

Таким образом, учредительный договор коммерческой совместной организации должен содержать большинство из условий, характерных для договоров о совместной деятельности, что и позволяет относить его к договорам данного типа.

 

Особенности структуры учредительного договора

В преамбуле учредительного договора фиксируется время его составления и место заключения соглашения, полное официальное наименование сторон с указанием их статуса и государственной принадлежности.

Раздел «Общие положения» обычно начинается с формулировки общих хозяйственных целей создания коммерческой совместной организации. Затем определяются избранная организационно-правовая форма коммерческой совместной организации и предмет договора.

В разделах «О правовом статусе участников» коммерческой совместной организации и «Правовом режиме имущества», на базе которых осуществляется деятельность коммерческой совместной организации, сначала отражаются особенности правового статуса учредителей, обусловленные избранной организационно-правовой формой коммерческой совместной организации. Далее указывают величину уставного капитала и источники его образования. Здесь же отмечается, на каком правовом основании передают учредители свое имущество коммерческой совместной организации. Регламентируются обязательственно-правовые требования участников к имуществу коммерческой совместной организации, механизм оценки вкладов, методика оценки доли при выделе.

Содержание договора – это центральный раздел договора, в котором предусматриваются права и обязанности участников.

Основными правами участников коммерческой совместной организации являются: право формировать общие органы управления, а также участвовать в управлении делами коммерческой совместной организации; право на участие в прибыли; право получить свою долю вклада в уставный фонд в случае ликвидации (после удовлетворения всех требований кредиторов) или выхода из коммерческой совместной организации.

Основными обязанностями являются: внесение вклада в уставный фонд коммерческой совместной организации (в том числе дополнительных) в порядке, размерах и на условиях, установленных учредительным договором или решением общего собрания участников; соблюдение конфиденциальности взаимоотношений в процессе учреждения и функционирования коммерческой совместной организации; соблюдение положений учредительных документов, выполнение принятых на себя в установленном порядке обязательств перед коммерческой совместной организацией.

В договор могут быть включены права на промышленную собственность. Это происходит в случаях, когда кто-либо из участников коммерческой совместной организации вносит в качестве вклада в уставный фонд имущественные права на использование изобретений, «ноу-хау» или когда предполагается, что коммерческая совместная организация будет обладать промышленной собственностью. Предусматривается также право коммерческой совместной организации разработать собственный товарный знак или использовать уже готовый, принадлежащий кому-либо из участников.

Кроме того, необходимо указывать механизм и сроки формирования уставного капитала, сроки внесения и размеры вкладов каждым из его участников. Целесообразно заранее определить детальный порядок участия партнеров в прибылях и способы разрешения возможных споров о размере части прибыли, направляемой на выплату дивидендов.

Учитывая, что успешная деятельность коммерческой совместной организации во многом зависит от надлежащего выполнения обеими сторонами своих обязанностей, большое значение имеет включение в договор положения об ответственности. Ответственность чаще устанавливается в виде требований о возмещении убытков, реже – в виде штрафов, пени и неустоек. Устанавливаются пределы ответственности сторон. Необходимо также урегулировать условия освобождения участников от ответственности ввиду невозможности исполнения ими обязательств, а также установление перечня форс-мажорных обстоятельств и требование обязательности уведомления о наступлении таких обстоятельств в определенный срок.

В учредительном договоре (как в любом внешнеэкономическом соглашении) особое значение имеет арбитражная оговорка. Возможны два варианта: во-первых, стороны сами назначают третейский суд по согласованию и определяют арбитражную процедуру; во-вторых, стороны заранее указывают один из постоянно действующих арбитражных судов.

В заключительных положениях договора регламентируется срок его действия, порядок вступления в силу, указываются юридические и банковские реквизиты сторон.

 

Изменение условий договора

При изменении данных, отраженных в учредительных документах коммерческой совместной организации, в случаях, установленных законодательством Республики Беларусь, его учредители (участники) обязаны в течение 30 дней внести соответствующие изменения в учредительные документы этой организации. Документы, необходимые для регистрации изменений и дополнений в части данных, вносимых в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, должны быть представлены коммерческой совместной организацией в регистрирующий орган в течение 30 дней со дня внесения изменений и дополнений в учредительные документы, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь.

Регистрирующий орган в течение не более чем 15 дней со дня представления необходимых документов регистрирует изменения и дополнения в учредительных документах коммерческой совместной организации в части данных, вносимых в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и в течение 10 дней сообщает об этом в Министерство по налогам и сборам Республики Беларусь для внесения соответствующих изменений и дополнений в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь, а также в Министерство статистики и анализа Республики Беларусь.

Устав коммерческой совместной организации

Дополнением к договору и неотъемлемой его частью является устав коммерческой совместной организации, представляющий собой юридические рамки создаваемого субъекта хозяйствования. Устав коммерческой совместной организации утверждается решением общего собрания его участников (учредителей). Устав определяет предмет и цели деятельности коммерческой совместной организации, ее местонахождение, состав участников, размер уставного фонда, размер доли участников, порядок формирования уставного фонда, структуру, состав и компетенцию органов управления организацией, порядок принятия решений и круг вопросов, принятие которых требует единогласия, а также порядок ликвидации организации. В устав могут быть включены и другие положения, не противоречащие законодательству и относящиеся к особенностям деятельности коммерческой совместной организации. Остановимся на наиболее важных из них.

В уставе обычно констатируется, что участники имеют право по взаимному согласию уступать полностью или частично свои доли в уставном фонде коммерческой совместной организации третьим лицам. При этом предусматривается, что если иностранный участник решит полностью или частично уступить свою долю, преимущественное право на ее приобретение принадлежит белорусскому участнику и наоборот.

В уставе также отмечается, какие фонды создаются в коммерческой совместной организации. При этом отражаются обычно назначение, размеры, источники образования и порядок использования этих фондов.

Предусматриваются также условия ликвидации и реорганизации коммерческой совместной организации. Отмечается, что в случае ликвидации коммерческой совместной организации правление формирует ликвидационную комиссию, в которую включается обычно одинаковое количество представителей от каждого участника. Основной задачей этой комиссии является составление ликвидационного баланса, представляемого потом на утверждение правления. В уставе также отмечается, что оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество коммерческой совместной организации распределяется между участниками пропорционально доле их участия в уставном фонде. При создании коммерческой совместной организации в некоторых случаях заключаются сопутствующие соглашения.

На ранних этапах переговоров о создании коммерческой совместной организации возникает необходимость в разработке и подписании Соглашения о конфиденциальности на время переговоров между потенциальными партнерами. Суть – гарантировать неразглашение сторонами информации, полученной в ходе создания, а в последующем – и деятельности коммерческой совместной организации, поскольку подобное разглашение может принести вред взаимным интересам партнеров. Наиболее распространена следующая формулировка такого обязательства: каждый из участников будет сохранять строгую конфиденциальность полученной от другой стороны технической, коммерческой, финансовой и другой информации, и примет все возможные меры, чтобы предохранить полученную информацию от разглашения. В случае если коммерческая совместная организация будет учреждена, стороны помещают специальную статью в учредительный договор.

Если один из участников в качестве части своего вклада в уставный фонд коммерческой совместной организации передает ей технологию, торговую марку или авторские права, может возникнуть необходимость заключения лицензионного соглашения. Достаточно часто в договорах встречаются указания, что конкретный порядок такой передачи участники оговаривают в отдельных соглашениях, которые подписываются в обусловленный в договоре срок (иногда такие соглашения подписываются одновременно с договором и являются неотъемлемой его частью).

К сопутствующим соглашениям относятся также трудовые контракты с работниками. Коммерческая совместная организация может разработать свою стандартную форму контракта (в соответствии с законодательством), в которой будут отражаться права и обязанности работника, а также особое Положение о персонале. На работника могут быть возложены дополнительные обязанности и предоставлены дополнительные права по сравнению со стандартным контрактом, но без нарушения норм законодательства. Все нормы этих документов, ухудшающие положение работника – гражданина Республики Беларусь по сравнению с установленными законодательством, считаются недействительными.

Как видно из всего вышесказанного, составление учредительных документов коммерческой совместной организации является делом не простым, поэтому необходимо очень внимательно и ответственно относиться к содержанию данных документов при их разработке.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь