по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Банковская тайна сегодня

Сергей Литовко

 

 

Банковская тайна перестает быть защищенной от посягательств со стороны почти во всем мире. В Республике Беларусь она никогда не была защищена.

С начала 70-х годов банки и иные финансовые учреждения все больше и больше вовлекаются в борьбу за доступ к тайне банковского вклада. Банки оказались в трудном и неоднозначном положении из-за необходимости выполнения запросов контролирующих учреждений и одновременного сохранения банковской тайны клиентов банка. С вопросами, касающимися банковской тайны, связаны три вида правоотношений: между банком и клиентом, клиентом и государством, банком и государством. В данной статье речь в основном будет идти о третьем виде отношений.

Банковский кодекс, введенный в действие с 1 января 2001 года, впервые в истории отечественного законодательства определил, что является банковской тайной: «сведения о счетах и вкладах, в том числе сведения о наличии счета в данном банке, его владельце, номере и других реквизитах счета, размере средств, находящихся на счетах и во вкладах, а равно сведения о конкретных сделках, об операциях по счетам и вкладам, а также имуществе, находящемся на хранении в банке». В ранее действующем <<< Законе Республики Беларусь от 14.12.1990 №465 «О банках и банковской деятельности в Республике Беларусь» (ВВС БССР, 1990, №2) >>> (далее – Закон о банках) термин «банковская тайна» не был раскрыт, а ст.22 Закона о банках устанавливала лишь то, что банки гарантируют тайну по операциям, счетам и вкладам клиентов.

В ст.122 Банковского кодекса Республики Беларусь указан перечень лиц, которым может выдаваться банковская информация: самим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, аудиторским организациям осуществляющим их аудит, судам, прокурору, органам дознания и предварительного следствия, Комитету государственного контроля, налоговым и таможенным органам, Национальному банку.

Список лиц, имеющих право получать сведения о банковской тайне физических лиц остался прежним: органы дознания и предварительного следствия, суды, налоговые органы и нотариальные конторы.

Основным нововведением кодекса является получение санкции прокурора для доступа к банковской тайне органам дознания и предварительного следствия по находящимся в их производстве уголовным делам. До введения в действие банковского кодекса в Беларуси было достаточно на запросе любого правоохранительного органа в банк поставить гербовую печать (утверждено совместным письмом Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 27.04.1995 №19, Прокуратуры Республики Беларусь от 27.04.1995 №08/20, Комитета Государственной Безопасности Республики Беларусь от 28.04.1995 №12/419 «Указание о дополнительных мерах по соблюдению законности при производстве выемки документов и наложении ареста на счета, денежные средства и другие ценности, хранящиеся в банках и учреждениях производящие финансовые операции»).

С принятием Банковского кодекса Беларусь пошла по распространенному в других странах порядку – запрос в банк должен быть одобрен другим уполномоченным органом (судом или прокуратурой), например, в Российской Федерации налоговая полиция имеет право истребовать информацию в банке только с санкции прокуратуры, а на Гернси информация третьим лицам может представляться только с согласия клиента или в ограниченном объеме по решению королевского суда. Представляется, что теперь на запросе в банк нет необходимости ставить печать органа дознания и предварительного следствия, так как при получении санкции будет стоять печать прокуратуры.

Как в Законе «О банках и банковской деятельности» от 1990, так и кодексе по-прежнему разрешен доступ к банковской информации аудиторских организаций. На наш взгляд, все сведения о банковских операциях должны быть у самого субъекта хозяйствования, а если по какой-либо причине они отсутствуют, то предприятие может их самостоятельно истребовать у обслуживающего банка. Для того, чтобы банк выдал сведения аудитору о проверяемом им предприятии, аудитору необходимо предоставить подтверждение о проведении аудита именно этого предприятия и такая затянутая процедура, на наш взгляд, не совсем логична и оправдана.

Примечательно, что уполномоченные органы иностранного государства также могут получать доступ к банковской информации в Республике Беларусь. Это происходит с помощью соответствующего Соглашения «О правовой помощи по гражданским и уголовным делам». Теоретически по просьбе иностранного правоохранительного органа с помощью Соглашения можно наложить даже арест на счет предприятия. Например, <<< ст.3 «Объем правовой помощи» Договора между Республикой Беларусь и Литовской Республикой «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 20.10.1992>>> указывает, что «правовая помощь охватывает выполнение особых процессуальных действий, предусмотренных законодательством, вызываемой Договаривающейся Стороны».

С помощью двусторонних Соглашений правоохранительные органы Беларуси также имеют доступ к зарубежным банкам. Единственным недостатком международного сотрудничества является длительное время, требующееся для исполнения международных запросов и выполнение определенных формальностей и соглашения могут быть использованы только при работе по расследуемому уголовному делу или рассматриваемому судом гражданскому делу.

Некоторые страны имеют практику получения информации от дочерних банков или филиалов банков в странах их месторасположения. Например, если в стране «А» имеется филиал банка из страны «Б», то всегда можно представить этому филиалу предписание о представлении необходимой информации о деятельности головного банка из страны «Б» или филиала того же банка, расположенного в стране «С». Особенно в такой практике преуспели Соединенные Штаты Америки. В Беларуси в головной банк часто приходят запросы о деятельности клиентов его филиалов.

Глава 16 Банковского кодекса более детально регламентирует наложение ареста на ценности, находящиеся в банке, по сравнению с Законом «О банках и банковской деятельности» от 1990 года. Но при анализе также возникает ряд вопросов. Так, кодексом установлен закрытый перечень органов, которые могут наложить арест, но в этот список не попал, например, Комитет государственного контроля.

Обращает на себя внимание и ст.129 «Наложение ареста на денежные средства и иное имущество юридического лица и индивидуального предпринимателя, находящиеся в банке» Банковского кодекса. В части 1 статьи указано, что арест может быть наложен «на денежные средства и иное имущество юридического лица и индивидуального предпринимателя» только судом, органом дознания и предварительного следствия. Частью 2 этой же статьи представлено право налагать арест налоговым органам «на имущество юридического лица и индивидуального предпринимателя, находящееся в банке», т.е. налагать арест на денежные средства на счетах в банке налоговые органы не имеют права, так как, в гл.16 отдельно выделены понятия «денежные средства» и «имущество». Эту точку зрения подтверждает и ст.128 «Общие условия наложения ареста и обращения взыскания на денежные средства и иное имущество, находящееся в банке», перечисляющая, на какие, кому принадлежащие и где расположенные ценности может быть наложен арест: «на денежные средства и иное имущество физического лица, юридического лица, а также индивидуального предпринимателя, находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банке».

В отличие от зарубежной практики, отечественные банковские работники, согласно гражданскому- и уголовно-процессуальному законодательства Беларуси, не освобождены от обязанности давать свидетельские показания, если их вызывают следователь или суд.

В отличие от последнего пункта ст.22 Закона о банках, закрепляющего, что «лица, виновные в разглашении тайны вклада, привлекаются к ответственности в соответствии с действующим законодательством» и при буквальном толковании текста обеспечивалась защита только для вкладов физических лиц, Банковский кодекс улучшил формулировки – «за противоправное … разглашение банковской тайны (лица) … несут ответственность, в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь».

В уголовном праве до первого января 2001 года существовала только одна статья, при расширительном толковании, закрепляющая ответственность работников банковских учреждений за разглашение банковской тайны. В соответствии со ст.152-5 Уголовного кодекса Республики Беларусь «Коммерческий подкуп», не допускается «получение работником субъекта хозяйствования, не являющимся должностным лицом, материальных ценностей или услуг имущественного характера за действие (бездействие) в интересах дающего, связанное с исполняемой этим лицом работой и заведомо способное причинить вред интересам собственника или его клиентов».

В новом Уголовном кодексе Республики Беларусь, вступившим в силу с 01.01.2000, наряду с «Коммерческим подкупом» внесены и две новых статьи: ст.254 «Коммерческий шпионаж» и ст.255 «Разглашение коммерческой или банковской тайны». В первой статье дано определение «коммерческого шпионажа», им является «похищение либо собирание незаконным способом сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, с целью их разглашения или незаконного использования». Статья 255 УК впервые вводит ответственность за «умышленное разглашение коммерческой или банковской тайны без согласия ее владельца … лицом, которому такая коммерческая или банковская тайна известна в связи с его профессиональной или служебной деятельностью, повлекшее причинение ущерба в крупном размере либо совершенное из корыстной или иной личной заинтересованности».

Обращаясь к международной практике соблюдения банковской тайны и применения ответственности за ее разглашение, мы не сможем найти единого подхода. Чаще всего сама страна не может определиться, желает ли она быть полностью «прозрачной» со всех сторон и недополучать определенные финансовые ресурсы или быть «закрытой», но обладать репутацией далекой от идеальной.

В середине века в развитых странах отношения между банком и клиентом иногда приобретали особую остроту. Это выражалось в том, что клиент, действуя в своих интересах, препятствовал банку в разглашении банковских сведений о себе. В США два основных исключения были сделаны еще до 1970 года – «чековое исключение» и «исключение по банковским документам». «Чековое исключение» означает, что чек не является конфиденциальным средством сношения, а публичным, обращаемым документом. «Исключение по банковским документам» предусматривает, что учет, которые ведется банком для своего удобства и деловых целей, принадлежит банку и вкладчик не имеет на его никаких прав.

В Швейцарии с завидной регулярностью вспыхивают скандалы связанные с проникновением в страну «грязных денег». В 1987 году разразился крупнейший из них, когда в «отмывании» денег от наркоторговли были уличены три крупных банка. Но последним кирпичиком, вынутым из фундамента швейцарской банковской тайны, был скандал относительно участия швейцарских банкиров в «отмывании» денег фашисткой Германии во время Второй мировой войны. После этого была введена уголовная ответственность для швейцарских граждан, принимающих деньги и ценности не выясняя их происхождения, и запрещено открытие анонимных счетов.

В немецком Законе «О кредитной системе» отсутствуют положения, регулирующие вопросы банковской тайны. Деловые отношения между клиентом и банком – это двусторонние отношения доверия. Это всегда означает, что банк и все сотрудники банка обязаны хранить банковскую тайну обо всех отношениях между банком и его клиентами, ставшими им известными по долгу службы. Обязанность неразглашения тайны распространяется и на отрицательные факты, т.е. о том, что определенные события не наступили – не проведен платеж или не выдан кредит.

В отличие от других правовых систем, банковская тайна в Германии не защищена уголовным законодательством. Сотрудник банка, противоправно нарушивший банковскую тайну, не наказывается в уголовном порядке. Но при нарушении банковской тайны клиент имеет право:

– требовать возмещения ущерба, нанесенного ему вследствие конкретного нарушения обязательств по договору;

– расторгать договор без предварительного предупреждения;

Гражданский процессуальный кодекс гарантирует владельцам и законным представителям банков, а также остальному банковскому персоналу отказываться от дачи показаний в гражданском процессе. Однако вышеуказанные лица не освобождены от отказа в даче показаний в уголовном судопроизводстве.

Очень, похожая ситуация и в Лихтенштейне. Положения ст.14 Закона Лихтенштейна «О банках и финансовых компаниях» от 21.10.1992 гласят следующее:

1.Члены руководящих органов банков и финансовых компаний, их сотрудники, а также прочие лица, работающие на данные компании, обязаны не разглашать сведений ставших им известными из деловых отношений с клиентами. Сохранение тайны не ограничено по времени.

2.Если органам власти при выполнении ими служебных обязанностей становятся известны сведения, составляющие банковскую тайну, они должны хранить банковскую тайну как служебную.

3.Исключение составляют положения Закона «Об обязанности дачи свидетельских показаний и информации в уголовном суде».

Как видно из приведенного выше пункта Закона, все сотрудники банков в Лихтенштейне, как и другие свидетели, обязаны давать показания и представлять документы при проведении уголовного судопроизводства. Данные положения относятся только к процессу предварительного расследования или судебному уголовному процессу. В Лихтенштейне, как и в Швейцарии, ограничение банковской тайны возможно лишь в случаях мошенничества при уплате налогов. В других случаях банки могут отказать финансовым учреждениям в предоставлении информации.

В США Закон «О банковской тайне» был принят в 1970 году, чтобы обеспечить помощь в «уголовном, налоговом и административном расследовании и процессах» в форме истребования бухгалтерских книг. Сам Закон стал началом массовой истерии по проблеме «грязных денег» и результатом озабоченности по поводу банковского учета чеков, переводов крупных сумм и использования корсчетов банков-нерезидентов, которые были сокрыты за завесой банковской тайны. Закон «О банковской тайне» устанавливает навязанное правительством единообразие в ведении бухгалтерского учета банка. До принятия Закона банку было дешевле застраховаться на случай утраты документов, чем создавать разветвленную систему бухгалтерской документации. На сегодняшний день, следственные органы США, как впрочем и во всех странах, добились огромных успехов в вопросах получения банковской информации.

Другие страны, в частности, Каймановы острова заинтересованы в строгом соблюдении Закона «О тайне банковских вкладов», так как он активно стимулирует рост финансового сектора. Согласно этому Закону, разглашение секретной информации в отношении третей стороны считается уголовным преступлением. Тем не менее, правительство Каймановых островов придерживается позиции, что сохранение конфиденциальности несовместимо с укрывательством преступников или созданием условий для незаконной деятельности, и в 1984 году с США было заключено Соглашение «О предоставлении доступа к информации, если она может служить доказательством принадлежности к наркобизнесу». Хотя, каким образом эти принципы «закрытости» и «открытости» возможно совместить в отдельно взятой стране, представляется, в определенной степени, загадкой.

Но, в этом году, представители Каймановых и Багамских островов заявили, что готовы принять любые законы относительно банковской тайны и отмывания денег, для того чтобы не находиться в «черном списке» FATF (Financial Action Task Force on money laundering), так как США заверило о готовности особо бдительно следить за банками, ведущими дела со странами из списка, и принять закон, запрещающий банковские операции с этими странами. На наш взгляд, эта тенденция скорее всего продолжится и с течением времени завершиться полной победой над остальными государствами входящими в «черный список».

Таким образом, как указывалось в начале статьи, сегодня ни один банк ни в Беларуси ни за ее пределами не может гарантировать вам полную сохранность тайны ваших операций. В отдельных странах банковской тайны для правоохранительных органов фактически не существует, а в других странах доступ к ней затруднен лишь определенными формальностями, и необходимо быть готовым к тому обстоятельству, что все, что вы делаете через банк, больше ни для кого не может быть тайной.

 

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь