по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Договор с протоколом разногласий

 

Наталия Гицевич, Валентин Павлов, юристы, тел. 231-21-11

 

Одним из оснований возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей у участников гражданских отношений является договор.

На практике инициатором сделки, как правило, выступает продавец (поставщик, подрядчик, исполнитель и т.п.), он же и подготавливает проект хозяйственного договора купли-продажи (поставки, подряда, выполнения работ, оказания услуг).

Исходя из смысла <<<ст. 405 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 07.12.1998 № 218-3>>> (далее – ГК) подготовленный и направленный контрагенту проект хозяйственного договора является офертой (предложением).

Согласно ст. 404 ГК договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Согласно ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение в требуемой форме по всем существенным условиям договора.

Условие признается существенным и в том случае, когда одна из сторон прямо заявила о его необходимости для достижения соглашения.

Напомним, что Указом Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» (НРПА РБ от 09.03.2000, №1/1075) к существенным условиям договора отнесена «цель приобретения продукции (товара)».

Если интересы покупателя (заказчика) договором не ущемляются, то он подписывает его безоговорочно.

А если в предложенном на рассмотрение договоре его устраивает не все? В этом случае покупатель (заказчик) подписывает договор и рядом со своей подписью делает запись: «с протоколом разногласий».

Покупатель (заказчик), подписывая договор с протоколом разногласий, дает продавцу (поставщику, подрядчику, исполнителю) ответ о своем согласии заключить договор, но на условиях, отличающихся от тех, которые содержаться в оферте (договоре в редакции продавца (поставщика, подрядчика, исполнителя)).

Прилагаемый к договору протокол разногласий обычно отражает пункты договора и в редакции продавца (поставщика, подрядчика, исполнителя), и в редакции покупателя (заказчика) в сравнении.

Ответ покупателя (заказчика) о соглашении заключить договор на иных условиях, чем было первоначально предложено продавцом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем), признается отказом от предложения и в то же время является согласно ст. 413 ГК новым предложением (офертой) покупателя (заказчика). В силу этого договор в редакции продавца (поставщика, подрядчика, заказчика) не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий по договору.

Если продавец (поставщик, подрядчик, исполнитель), получив договор с протоколом разногласий, не известил покупателя (заказчика) о своем согласии с предложенной новой редакцией отдельных условий договора, считается, что сторонами не было достигнуто соглашение, свидетельствующее о заключении договора. Пункт 2 ст. 415 ГК обязывает сторону, направившую оферту (проект договора), в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

Иными словами, действия продавца (поставщика, подрядчика, исполнителя), получившего протокол разногласий, должны быть активными, его молчание не является согласием на новую оферту.

Вместе с тем действующим в Республике Беларусь гражданским законодательством (часть 2 п.1, ст. 408 ГК) закреплено правило о полном и безоговорочном акцепте. К акцепту приравниваются также и действия лица, получившего оферту (в данном случае – подписанный с протоколом разногласий договор), в срок до ее акцепта, по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте (часть 3 ст. 408 ГК). При таких обстоятельствах договор считается заключенным в редакции протокола разногласий к проекту договора, если продавец (поставщик, подрядчик, исполнитель), получив от покупателя (заказчика) предложение о заключении договора на новых условиях, без извещения об акцепте произвел отгрузку предусмотренной договором продукции (товара, работ, услуг).

Для подтверждения факта окончательного урегулирования разногласий по договору полномочные представители сторон оформляют акт (протокол), в котором отражается, какой пункт и в чьей редакции принимается окончательно. Акт (протокол) является неотъемлемой частью соответствующего договора.

При отклонении продавцом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в течение 30 дней, преддоговорной спор разрешается хозяйственным судом по инициативе стороны, направившей протокол разногласий или по соглашению сторон. Соглашение сторон о передаче преддоговорного спора на рассмотрение хозяйственного суда может быть изложено в условиях оферты, на которую получен акцепт, или в составленном сторонами отдельном документе. Условия договора, возникшие разногласия по которым не будут урегулированы в судебном порядке, считаются несогласованными. Однако стороны могут и мирно разойтись, не доводя дело до суда.

Остается привести поучительный случай, имевший место в  Минске несколько лет назад.

Продавец подготовил два практически идентичных договора купли-продажи (один – на кофе, второй – на пряности), подписал их, скрепил печатью организации и передал покупателю. Договор на кофе (как и договор на пряности) содержал невыгодные для покупателя условия расчета, но тот подписал его сразу и вернул продавцу, а договор на пряности попридержал. Покупатель вернул продавцу его экземпляр договора на пряности после того как продавец взял в банке валютный кредит под внешнеторговый контракт и ввез в республику кофе и пряности.

Каково же было удивление продавца, когда он обнаружил, что покупатель подменил один лист договора, изложив в нем порядок расчета в свою пользу.

Кстати, «стреляные воробьи», чтобы их «не провели на мякине», оставляют контрагенту договор со своими подписями, печатями на каждом листе или в сшитом виде.

По всей видимости, участникам  данной сделки не было известно такое понятие, как протокол разногласий к договору.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь