по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Инструкция о банковском переводе. Комментарий отдельных положений

 

Отдел информации редакции журнала

 

С первого июля 2001 года вступила в законную силу <<<Инструкция Национального Банка Республики Беларусь «О банковском переводе» (далее по тексту – Инструкция), утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 №66 (НРПА РБ от 27.04.2001, №8/5770)>>>. С выходом данного документа претерпела кардинальное изменение система безналичных расчетов, а также условия ее функционирования. В то же время, документ, разрешив определенные вопросы, создал еще большее число новых, решение которых будет произведено Национальным банком позднее.

Настоящий комментарий будет касаться определенного круга положений вышеуказанного документа и не ставит задачей его полное комментирование.

По разделу «Общие положения»

Не совсем понятно определение, данное п.1.14. понятию «дата валютирования». В соответствии с Инструкцией, это календарная дата начала либо прекращения начисления процентов на сумму банковского перевода. То есть, если взять п.9 Инструкции с приложением данной расшифровки, то он будет звучать следующим образом: «если в соответствии с принятой в банке-получателе системой проведения безналичных расчетов зачисление денежных средств календарной датой начала либо прекращения начисления процентов на сумму банковского перевода невозможно, зачисление после такой календарной даты …». При этом возникает вопрос: о каких процентах идет речь?

Словарь терминов национального центра правовой информации дает следующее определение понятию «дата валютирования»: дата валютирования – при списании средств со счета (дебетовании) – дата, начиная с которой дебетованная сумма не находится в распоряжении владельца счета; при зачислении средств на счет (кредитовании) - дата, начиная с которой владелец счета вправе распоряжаться зачисленными на этот счет средствами. На наш взгляд, данное определение более применимо в контексте Инструкции.

Правильное применение понятия «дата валютирования» может значительно облегчить жизнь различным компаниям. В качестве примера можно привести следующий случай.

В соответствии с <<<Инструкцией Национального Банка Республики Беларусь «О порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями», утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.1999, №29.10 (НРПА РБ от 21.01.2000, №8/2614, БНПИ от 29.02.2000, №6)>>> (далее – Инструкция №29.10), не позднее 5 рабочих дней, исключая день поступления иностранной валюты на счет субъекта, он обязан представить в уполномоченный банк поручение на списание средств в иностранной валюте на свой текущий счет. В соответствии с п.8 данного документа,  иностранная валюта, не подлежащая обязательной продаже, при направлении ее на соответствующие цели, подлежит списанию на эти цели с текущих счетов субъекта в иностранной валюте. Для этого субъект хозяйствования одновременно представляет в уполномоченный банк поручение на перевод средств с транзитного счета на текущий счет и поручение на перевод иностранной валюты с текущего счета на соответствующие цели. В то же время <<<п.2.4. Указа Президента Республики Беларусь от 02.06.1997 №311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи иностранной валюты» (НРПА РБ от 23.02.2001, №1/2248, «Советская Белоруссия», 1997, №100)>>> представляет возможность направлять валютную выручку на определенные цели в течение 30 дней. В такой ситуации для избежания отвлечения средств субъект хозяйствования имеет право предоставить в банк платежное поручение на перечисление с текущего счета, хотя и одновременно с платежным поручением на перечисление средств с транзитного счета, но с указанием даты валютирования в рамках срока, предусмотренного Указом. При этом формально требования Инструкции №29.10 выполнены, и, в то же время, денежные средства остались в полном распоряжении субъекта хозяйствования.

По разделу «Кредитовый перевод»

Пунктом 12 Инструкции установлено, что инициатором кредитового перевода является плательщик. В то же время часть 2 п.13 этой же Инструкции устанавливает, что уполномоченный банк имеет право произвести самостоятельно списание денежных средств в свою пользу без поручения клиента, если такая возможность предусмотрена договором между ними. Данная норма, в частности, дает право банку производить самостоятельное списание задолженности по лизингу, факторингу и прочим кредитным операциям с текущего счета клиента, открытого в этом банке, причем «кредитовым» такой перевод назвать трудно.

В соответствии с главой 2 Инструкции «О банковском переводе», банк вправе не принимать к исполнению платежное поручение клиента в следующих случаях: в платежном поручении имеются исправления и подчистки; в платежном поручении не указаны обязательные реквизиты; подписи и оттиск печати плательщика на платежном поручении не соответствуют заявленным в банк образцам; не представлены необходимые в соответствии с законодательством документы; данные платежного поручения не соответствуют данным документов, представленных в банк-отправитель в установленных законодательством случаях; у плательщика отсутствуют правовые основания для осуществления кредитового перевода, если контроль со стороны банка-отправителя за правомерностью осуществления кредитового перевода установлен законодательными актами Республики Беларусь или нормативными правовыми актами Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь; невозможно провести конверсию (покупку, продажу) средств в соответствии с требованиями законодательства или невозможно провести конверсию (покупку, продажу) валюты по указанному плательщиком курсу; на счете плательщика отсутствует необходимая для исполнения платежа сумма. В иных случаях банк обязан принять платежное поручение к исполнению и, в силу ст.203 Банковского Кодекса Республики Беларусь, произвести списание денежных средств со счета клиента. При этом списание денежных средств со счета клиента отнюдь не означает зачисление денежных средств в адрес бенефициара, так как при отсутствии денежных средств на корреспондентском счете банка либо при введении Национальным Банком соответствующего режима корреспондентского счета в качестве санкций, платеж исполнен не будет.

Такой порядок очень актуален в свете участившихся случаев неплатежеспособности банков Республики Беларусь. Так, в соответствии с <<<п.13 Инструкции по применению Положения «О взыскании налогов, сборов и других обязательных платежей», утвержденного приказом Государственного налогового комитета Республики Беларусь от 17.04.1999 №77 (НРПА РБ от 15.06.1999, №8/482, «Рэспублiка» от 08.07.1999, №158)>>>, датой уплаты обязательного платежа при перечислении сумм платежа со счета плательщика признается день списания банком платежа со счета плательщика, независимо от времени зачисления сумм на соответствующий бюджетный счет. Таким образом, в случае «зависания» денежных средств на счете субъекта ввиду неплатежеспособности банка, первому необходимо «создать» соответствующую сумму задолженности перед бюджетом (к примеру, через дебиторскую задолженность перед каким-либо предприятием) и представить в банк платежное поручение на ее погашение.

В соответствии с п.16 Инструкции, при осуществлении кредитовых переводов посредством платежных поручений допускается передача их клиентом в банк-отправитель в электронном виде с применением телетрансмиссионных средств. При этом для подтверждения подлинности платежного поручения используются электронная цифровая подпись или тестирующие ключи. В то же время, в соответствии со <<<ст.7 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 №357-З «Об электронном документе» (НРПА РБ от 13.01.2000, №2/132, «Звязда» от 18.01.2000, №11)>>>, электронный документ обязательно должен содержать электронную подпись, то есть документы, подтвержденные тестирующими ключами и не содержащие электронную подпись, являются недействительными.

Под электронной подписью в соответствии со ст.1 Закона «Об электронном документе» понимается набор символов, вырабатываемый средствами электронной цифровой подписи и являющийся неотъемлемой частью электронного документа, а под средствами электронной цифровой подписи понимаются программные и технические средства, обеспечивающие выработку и проверку электронной цифровой подписи и имеющие сертификат соответствия или удостоверение о признании сертификата, выданного в Национальной системе сертификации Республики Беларусь. На практике же, почти все банки, предоставляющие услуги по обслуживанию счета на основании электронных документов, не имеют соответствующих сертифицированных средств идентификации электронной подписи, то есть работают «до первого срыва». Фактически, при возникновении спорной ситуации при списании денежных средств со счета плательщика на основании электронного документа банк, скорее всего, не сможет доказать правомерность такого списания, и будет нести ответственность предусмотренную ст.209 Банковского кодекса Республики Беларусь.

В соответствии с п.38 Инструкции, юридические лица, их филиалы, другие обособленные подразделения, выделенные этими юридическими лицами на отдельный баланс, и индивидуальные предприниматели могут осуществлять кредитовые переводы без открытия счета в банке-отправителе в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь. При этом кредитовые переводы без открытия счета осуществляются за счет средств, внесенных юридическим лицом-плательщиком в кассу банка-отправителя. В соответствии с <<<п.5.3. Порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 №359 (НРПА РБ от 05.07.2000, №1/1403, «Советская Белоруссия» от 06.07.2000, №163)>>>, расчеты наличными денежными средствами допускаются юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в неограниченном размере, за продукцию (товары, работы, услуги), аренду площадей, платежей в бюджет (в том числе в государственные целевые бюджетные фонды) и в государственные внебюджетные фонды при внесении этих денежных средств непосредственно в кассы банков с последующим их зачислением на текущие (расчетные) счета получателей в порядке, определенном Национальным банком. Исходя из приведенных норм, субъекты хозяйствования, имеющие наличную выручку, имеют полное право производить расчеты, минуя свой счет, что позволит избежать списания денежных средств на оплату платежных документов, находящихся в картотеке.

 

Пункт 54 Инструкции дает определение понятию «дебетовый перевод». Дебетовый перевод – банковский перевод, инициатором которого является бенефициар. При осуществлении банковских дебетовых переводов денежных средств, банком-отправителем и банком-получателем по которым являются уполномоченные банки, применяются платежные требования. Ранее, Положением «О безналичных расчетах в Республике Беларусь», утвержденного письмом Национального банка Республики Беларусь от 31.01.1997 №849 (БВ, 1997, №6), при бесспорном списании средств со счетов плательщиков в белорусских рублях было предусмотрено применение инкассового распоряжения. Что касается дебетовых переводов при расчетах в иностранной валюте, то ранее действовавшей Инструкцией «Об операциях по безналичным расчетам в иностранной валюте на территории Республики Беларусь», утвержденной постановлением Национального банка Республики Беларусь от 25.11.1999 №25.3 (НРПА РБ от 08.12.1999, №8/2009), было предусмотрено применение исключительно инкассовых распоряжений.            В настоящее время, как при бесспорном порядке списания средств, так и при акцептной форме инкассо при осуществлении дебетовых переводов в иностранной валюте, используются только платежные требования. Акцептная форма инкассо при осуществлении дебетовых переводов в иностранной валюте ранее действовавшим законодательством предусмотрена не была.

Пунктом 58 Инструкции установлены формы инкассо при проведении дебетовых переводов посредством платежных требований. В соответствии со словарем терминов национального центра правовой информации, «инкассо» – банковская операция, при которой банк по поручению своего клиента – получателя средств и на основании составленного им (получателем) расчетного документа получает причитающуюся получателю сумму денежных средств от плательщика и зачисляет ее в установленном порядке на счет получателя. Формами инкассо являются акцептная и безакцептная. Акцептная форма используется при расчетах за отгруженные (отпущенные) товары (работы, услуги); при расчетах по обязательствам, возникшим в результате проведения банковских операций (например, при предоставлении банками кредитов, выдаче гарантий); при расчетах в иных случаях, если использование платежного требования в качестве платежной инструкции для осуществления безналичных расчетов в форме банковского перевода предусмотрено нормативными правовыми актами Национального банка Республики Беларусь.

В соответствии с п.61 Инструкции, при осуществлении дебетовых переводов посредством платежных требований допускается передача бенефициаром их и реестров в банк-получатель в электронном виде с применением телетрансмиссионных средств. Эта норма расширяет возможности клиентов банков, заключивших договоры на обслуживание в системе «Банк-клиент», при проведении ими расчетов с использованием платежных требований. В то же время, правомерность проведения таких операций без сертифицированных средств идентификации цифровой подписи, как это указывалось выше, вызывает сомнения.

В соответствии с п.68 Инструкции, платежное требование исполняется банком-отправителем на основании полученного акцепта. Ранее действовавшее законодательство (п.34 Положения «О безналичных расчетах») предполагало обязанность оплаты банком плательщика платежных требований после истечения срока для предварительного акцепта, составлявшего три рабочих дня. Новая норма об оплате требования только на основании полученного акцепта имеет как положительные, так и отрицательные стороны. С одной стороны, недобросовестные контрагенты раньше могли выставлять к счетам плательщиков платежные требования в надежде, что ввиду незначительности сумм или отсутствия в момент выставления требования лица, которое бы отказалось от акцепта, денежные средства будут списаны со счета плательщика. С другой стороны, у крупных предприятий (например, торговых), при большом числе контрагентов с которыми расчеты производятся с использованием платежных требований, появляется необходимость акцептовывать каждое требование, которое они собираются оплатить, и, соответственно, представлять в банк заявления по каждому акцепту, что, в свою очередь, ведет к дополнительным временным и материальным затратам.

Пункт 69 Инструкции определяет виды акцепта платежных требований. Акцепт может быть предварительным и последующим.

Предварительный акцепт – акцепт плательщика, полученный банком до поступления платежного требования. В заявлении на предварительный акцепт обязательно должны содержаться инструкции банку-отправителю оплачивать платежные требования в день их поступления. В случае отсутствия таких инструкций, платежные требования подлежат оплате в порядке последующего акцепта. В заявлении на предварительный акцепт также указываются наименования и реквизиты участников перевода, номера и даты заключенных договоров, по которым предполагается оплата в день поступления платежных требований, порядок отнесения расходов по переводу, другая необходимая информация, которую плательщик признает существенной.В случаях, установленных актами законодательства Республики Беларусь (например, с целью осуществления банками функций агентов валютного контроля), плательщик представляет вместе с заявлением на предварительный акцепт документы, служащие основанием для осуществления перевода. Банки не рассматривают споры между бенефициаром (получателем) и плательщиком о причинах невключения бенефициара в заявление на предварительный акцепт. С целью недопущения подобной ситуации субъектам хозяйствования необходимо включать в свои договоры, в которых обязательно должен быть определен порядок расчетов платежными требованиями, условие о предварительном акцепте.                В такой ситуации может быть также целесообразным включения в договор положений об ответственности (например, в виде штрафа) за непредставление в банк плательщика заявления на предварительный акцепт.  Так, к примеру, в договор могут быть включены следующие пункты.

1.Расчеты между сторонами могут осуществляться платежными требованиями.

2.Покупатель обязан представить в обслуживающий банк заявление на предварительный акцепт платежных требований Поставщика в течение 3 банковских дней с момента получения товара.

3.В случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства по представлению в обслуживающий банк заявления на предварительный акцепт платежных требований Поставщика Покупатель уплачивает Поставщику штраф в размере __.

Последующий акцепт – акцепт плательщика, полученный банком после поступления платежного требования в течение срока, установленного Инструкцией. Срок представления заявления на последующий акцепт составляет десять рабочих дней, не считая дня поступления платежного требования в банк. Платежное требование, акцепт по которому не получен, банком-отправителем не исполняется. Увеличение срока для последующего акцепта (ранее, как это указывалось выше, срок для акцепта составлял три дня) для получателей означает увеличение срока ожидания информации о том, согласится ли плательщик с выставленным требованием или нет.

Пунктом 79 Инструкции определяет, что акцептованные платежные требования, оформленные для дебетовых переводов иностранной валюты, для оплаты которых средства на валютном счете плательщика отсутствуют, банком-отправителем не исполняются. Таким образом,  хотя Инструкция и устанавливает возможность, как это отмечалось выше, использовать платежные требования при акцептной форме инкассо при осуществлении дебетовых переводов в иностранной валюте, проведение расчетов в таких случаях может быть затруднено.

Пункт 85 Инструкции определяет, что списание средств со счета плательщика в бесспорном порядке производится только на основании исполнительных документов. В соответствии с ранее действовавшим порядком, списание средств со счетов плательщиков в бесспорном порядке производилось также тогда, когда бесспорный порядок взыскания средств был установлен законодательством. Теперь же предоставление исполнительного документа вместе с платежным требованием для проведения операций по безакцептной форме инкассо при осуществлении дебетовых перевод является обязательным. Исполнительными документами являются, как ранее существовавшие приказы судов, так и, например, распоряжения инспекций Государственного налогового комитета о принудительном взыскании задолженности по налогам, сборам, иным обязательным платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные фонды и экономических санкций (порядок применения установлен постановлением Государственного налогового комитета Республики Беларусь «О  порядке взыскания задолженности по налогам, сборам, иным  обязательным  платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные фонды и экономических санкций» от 29.06.2001 №93), или приказы Министерства финансов Республики Беларусь или финансового управления (отдела) местных исполнительных и распорядительных органов о принудительном взыскании платежей в бюджет, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды, экономических санкций (порядок применения установлен <<<постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 29.06.2001 №73 «О порядке взыскания платежей в бюджет, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды, экономических санкций» (НРПА РБ от 13.07.2001, №8/6371)>>>).

Пунктом 86 Инструкции установлено, что списание средств в бесспорном порядке допускается только со счетов плательщика, предназначенных для учета денежных средств, которыми он вправе распоряжаться, если такое списание не противоречит режиму этого счета, установленному законодательными актами Республики Беларусь. Так, например, денежные средства, находящиеся на специальном счете по аккумулированию денежных средств для строительства (реконструкции) жилых домов, квартир, объектов жилищной инфраструктуры и гаражей (порядок использования таких счетов определен Правилами открытия, функционирования и закрытия специальных счетов по аккумулированию денежных средств для строительства (реконструкции) жилых домов, квартир, объектов жилищной инфраструктуры и гаражей, утвержденными <<<постановлением Национального банка Республики Беларусь от 25.01.2001 №12 (НРПА РБ от 30.01.2001, №8/4931, «Рэспублiка» от 08.02.2001, №31)>>>), не могут быть списаны в бесспорном порядке и использованы на иные цели, кроме как на финансирование работ и затрат, определенных проектной документацией.

Пункт 89 Инструкции определяет порядок взыскания денежных средств, когда судебное решение вынесено в пользу нерезидента, не имеющего счета в банке Республики Беларусь. В таком случае оформление и предъявление в банк платежного требования должно производиться уполномоченным им лицом – резидентом или нерезидентом, имеющим счет в уполномоченном банке. Ранее действовавшее законодательство не предусматривало такой возможности.

Новым в законодательстве является установленное п.98 Инструкции право плательщика на изменение или отзыв выданных банку инструкций по оплате платежных требований при акцептной форме инкассо. Право изменения или отзыва инструкций по исполнению платежных требований принадлежит плательщику до момента совершения банком фактических действий по их исполнению. Данная норма с одной стороны дает преимущества плательщику по регулированию своих текущих платежей. С другой стороны получатель, получивший информацию об акцепте своего требования, будет ждать поступления денежных средств от плательщика, рассчитывать на них, но, в результате, по причине отзыва акцепта плательщиком, рискует ничего не получить.

По разделу «Порядок проведения операций с расчетными документами помещенными в картотеку»

Пункт 110 Инструкции определяет срок нахождения расчетных документов в картотеке к внебалансовому счету «Расчетные документы, не оплаченные в срок», который устанавливается в один месяц, если более длительный срок не установлен в договоре между банком-отправителем и плательщиком. Данная норма создает для взыскателей, особенно в случае бесспорного порядка взыскания денежных средств, много проблем. До вступления в силу Инструкции взыскатели после помещения их платежных требований и инкассовых распоряжений в картотеку ждали своей очереди на исполнение их расчетных документов. Теперь же, по истечении месяца платежные требования, ранее помещенные в картотеку, изымаются без исполнения. Для того чтобы взыскатели вновь могли рассчитывать на исполнение должником своих обязательств, им необходимо заново оформлять платежные требования и через свой банк отправлять их в банк плательщика. Такая ситуация могла бы быть разрешена более длительным сроком нахождения расчетных документов в картотеке. Однако, банки всегда стоят на стороне своих клиентов, да и самим должникам нет необходимости заключать со своими обслуживающими банками соглашений о более длительном нахождении расчетных документов в картотеке, так как данный показатель (величина картотеки) говорит о платежеспособности предприятия,       и, соответственно, о его способности исполнять обязательства. Данная норма позволяет искусственно улучшать показатель платежеспособности неплатежеспособных на самом деле предприятий и, опять же, искусственно разрешать кризис неплатежей в Республике Беларусь. Ниже рассмотрим ситуацию, отражающую негативные стороны определенной выше нормы.

Например, предприятие X поставило продукцию предприятию Y. Последнее за нее не расплатилось. Предприятие X выставило платежное требование на оплату поставленного товара, которое было акцептовано предприятием Y и помещено в картотеку по причине отсутствия денежных средств на счете. По истечении месяца платежное требование было изъято без исполнения. У предприятия Y также была задолженность перед предприятием Z, платежное требование которого также было помещено в картотеку, но позже, чем платежное требование предприятия X. После изъятия платежного требования предприятия X из картотеки на счете предприятия Y появились денежные средства, и платежное требование предприятия Z было исполнено, хотя изначально платежное требование предприятия X стояло в очереди перед исполненным требованием предприятия Z.

Пункт 119 Инструкции, дополняя положения п.98, определяет, что платежные требования (при акцептной форме инкассо), как и платежные поручения, находящиеся в картотеке, могут быть отозваны плательщиком в полной сумме или частично. Платежные требования (при безакцептной форме инкассо) могут быть отозваны только по заявлению взыскателя.

 

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь