по состоянию на 25 января 2005 года

<<< Главная страница | < Назад

Какие неприятности ожидают иностранных инвесторов в связи с принятием Инвестиционного кодекса?

 

Игорь Буевич,

Председатель исполкома Минского городского отделения Белорусского республиканского Союза юристов, тел. 2766221

 

<<<Инвестиционный кодекс Республики Беларусь от 22.06.2001 №37-3 (НРПА РБ от 26.06.2001, №2/780)>>> (далее – Кодекс) вступил в силу с 9 октября 2001 года.

Издание кодифицированных актов, то есть актов, которые вбирают в себя нормы различных законодательных актов, можно только приветствовать. Однако в тех случаях, когда такая кодификация не представляется обязательной, является неполной и не до конца продуманной, правоприменительная практика страдает. В новом правовом акте зачастую исчезают «неудобные» авторам и иным заинтересованным лицам нормы из прежних актов (иногда под благовидным предлогом того, что они уже присутствуют в актах законодательства государственных органов управления, которые, как известно, отличаются своей нестабильностью), появляются новые правовые пробелы и т.д. Такие акты не способствуют укреплению правовой системы в стране, становлению правового государства.

Кодекс, по нашему мнению, в полной мере относится к нормативным правовым актам такого рода. В нем иностранные инвесторы потеряли часть своих прав, а новых практически не приобрели. Перечислять потери бессмысленно: некоторые права еще записаны в актах законодательства различных уровней, другие носят настолько декларативный характер, что их дальнейшее существование в законе уже не имеет никакого смысла. Время покажет, что от этих прав останется на практике, как они будут трансформироваться.

В настоящей статье мы дадим краткий анализ некоторых новых норм, которые имеют (или могут иметь в будущем) негативное значение для иностранных инвесторов.

О названиях

Понятия «предприятие с иностранными инвестициями», «совместное предприятие», «иностранное предприятие» из Кодекса исчезли. Теперь придется оперировать понятиями «коммерческая организация с иностранными инвестициями», «частное иностранное унитарное предприятие», «коммерческая иностранная организация», «коммерческая совместная организация» (ст.77, 80 Кодекса).

Иностранным предприятиям, созданным одним иностранным учредителем, придется вносить изменение в свое наименование, так как в соответствии со ст.50 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) в нем должна отражаться организационно-правовая форма предприятия. Возможны некоторые варианты в сокращенном наименовании, однако следует помнить о том, что как полное, так и сокращенное наименование должны исходить из общих правил употребления наименования юридическими лицами.

С совместными и иностранными предприятиями, созданными несколькими учредителями, дело обстоит несколько сложнее. Согласно ст.77 Кодекса, данные коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются в форме хозяйственных обществ (ООО, ОДО, ОАО и ЗАО). Обязать их включить в свое название слова «коммерческая совместная организация» либо «коммерческая иностранная организация» нельзя: это обобщенное название данной группы коммерческих организаций, указывающее на происхождение уставного капитала, а не организационно-правовая форма юридического лица. (Многих сбивало с толку то, что ранее, согласно ст.9 утратившего теперь силу <<<Закона Республики Беларусь от 11.12.1990 №459-ХХ² «О собственности в Республике Беларусь»>>>, существовала такая форма собственности, как коллективная, разновидностью которой была собственность совместных предприятий. Теперь ее нет: согласно ст.13 Конституции, в Республике Беларусь существуют только две формы собственности – государственная и частная).

Действующим законодательством не запрещено употребление в наименовании юридического лица указания на происхождение уставного капитала, если его учредители посчитают это необходимым. Гражданское законодательство допускает применение и слова «предприятие», понимая под ним обособленный имущественный комплекс (ст.132 ГК), поэтому в наименовании юридического лица можно употреблять слова «совместное предприятие».

В случае, если регистрирующий орган будет не согласен с такой постановкой вопроса, он обязан указать, какой акт законодательства Республики Беларусь нарушают учредители юридического лица.

Ликвидация за несформированный уставный фонд

Согласно ст.90 Кодекса, ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется по решению ее учредителей (участников), собственника имущества или органа этой организации, уполномоченного на то ее учредительными документами, либо в судебном порядке в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь. Основанием для ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями может явиться и несоблюдение его порядка формирования уставного фонда, установленного Кодексом.

Когда-то норма о ликвидации предприятия с иностранными инвестициями в случае несформирования уставного фонда существовала в <<<ст.9 Закона Республики Беларусь от 14.11.1991 №1242-XII «Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь» (НРПА РБ от 15.03.2001, №2/309)>>>. Потом Конституционный Суд Республики Беларусь в своем Заключении от 17.10.1994 признал эту норму несоответствующей Конституции Республики Беларусь. Причиной вынесения такого решения было то, что для белорусских предприятий такой порядок ликвидации не был установлен, и в силу того, что иностранные инвесторы были поставлены в худшие правовые условия, данная норма противоречила Конституции и международным договорам, заключенным Республикой Беларусь.

На сегодняшний день <<<Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 №11 (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 16.11.2000 №22) (НРПА РБ от 18.03.1999, №1/191)>>> (далее – Положение) установлена возможность ликвидации обычной белорусской коммерческой организации по указанному основанию. Однако тут имеется два небольших, но существенных нюанса:

1) согласно п.42.3 Положения, коммерческая организация подлежит ликвидации регистрирующим органом в случае «нарушения сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством» (выделено автором). Это означает, что если несформированный уставный фонд, объявленный в размере большем, чем минимально установленный законодательством, сформирован в размере этого минимума, то ликвидации по данному основанию такая организация не подлежит;

2) согласно п.50, при обнаружении оснований для ликвидации коммерческой организации, предусмотренных п.42.3 Положения, либо при получении соответствующего представления уполномоченного органа регистрирующий орган в течение месяца со дня получения указанного представления берет с юридического лица письменное обязательство об устранении не позднее двухмесячного срока нарушений, указанных в представлении». Таким образом, белорусское предприятие имеет легальную возможность получить отсрочку «приговора» о ликвидации.

В соответствии с п.1 Положения, государственная регистрация и ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями регулируются Положением с учетом особенностей, установленных законодательством об иностранных инвестициях. Ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями по решению регистрирующего органа (Министерства иностранных дел) законодательством не предусмотрена, следовательно, нормы п.42.3 и п.50 не распространяются на эти организации.

Вывод прост: коммерческие организации с иностранными инвестициями вновь поставлены в худшие условия, чем белорусские коммерческие организации, в случае ликвидации за нарушение порядка формирования уставного фонда. А это противоречит ст.79 Кодекса, Конституции Республики Беларусь и международно-правовым актам.

Таким образом, иностранное или совместное предприятие можно будет ликвидировать за то, что в уставный фонд размером в 1 миллион долларов США не будет внесен 1 цент. Тот же результат может быть, если контролирующий орган признает уставный фонд несформированным, несмотря на имеющиеся аудиторское заключение и свидетельство о его формировании. Комментарии, как говорится, излишни.

Вклад в уставный фонд

Согласно ст.77 Кодекса, иностранные инвесторы вправе создавать на территории республики юридические лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь. Юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли (дохода) в качестве основной цели своей деятельности, признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Такие организации создаются в формах ООО, ОДО, ОАО и ЗАО и частных иностранных унитарных предприятий, регистрируются в соответствии с Кодексом и <<<постановлением Министерства иностранных дел Республики Беларусь от 19.12.2000 №174 «О совершенствовании работы по государственной регистрации предприятий с иностранными инвестициями» (НРПА РБ от 17.01.2001 №8/4766)>>> и пользуются соответствующими льготами.

Ранее в законодательстве предусматривалось, что минимальный вклад иностранного инвестора в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями определялся в размере 20 000 долларов США (<<<ст.14 Закона Республики Беларусь от 14.11.1991 №1242-ХII «Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь» (НРПА РБ от 15.03.2001, №2/292)>>>). Это означало, что иностранный инвестор не имел права вложить в уставный фонд своего предприятия вклад меньше указанной суммы. Исключение было сделано лишь для российских инвесторов.

Теперь, согласно ст.77 Кодекса, иностранные инвесторы имеют право вносить в уставный фонд созданной ими коммерческой организации меньшую сумму и регистрироваться как обычные белорусские организации. Размер уставного фонда таких организаций определяется в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 16.11.2000 №22.

Резон не вкладывать большие средства в уставный фонд своего детища иностранным инвесторам есть, например, в случае создания торгового предприятия, которое, как известно, не пользуется практически никакими льготами, связанными с наличием в его уставном фонде иностранных инвестиций.

Введение данной нормы можно рассматривать скорее как позитивное, чем негативное изменение в законодательстве. Радует то, что иностранному инвестору предоставлено право выбора размера вложения своего капитала в собственное предприятие. На практике же в этом случае иностранцам придется не один раз столкнуться с теми трудностями, которые без особого труда решают коммерческие организации с иностранными инвестициями, но с которыми не всегда могут справиться обычные предприятия.

<<< Главная страница | < Назад

pravo.kulichki.ru ::: pravo.kulichki.com ::: pravo.kulichki.net

2004-2015 Республика Беларусь